Посмотрим правде в глаза: даже если вы прочитаете эту книгу от корки до корки или даже пройдете университетский курс налогового права, в работе и жизни у вас все равно будут возникать вопросы. Как правильно читать и применять нормы и правила, которые к тому же нередко меняются?
Разобраться в этом обычно помогают письма Минфина и ФНС – в этой книге я много на них ссылаюсь. Но можно ли на них полагаться? Может ли Минфин изменить свою позицию? Может ли налоговая инспекция заявить: «Ничего не знаем, мало ли что там Минфин разъяснил, мы считаем иначе, так что с вас недоимка, пени и штраф»? А если по интересующей вас ситуации никакого письма Минфина нет? Да и если есть – достаточно ли его, или стоит заручиться поддержкой письма, адресованного лично вам?
Начнем с того, что Минфин пишет свои письма не просто так. Письменные разъяснения законодательства о налогах и сборах относятся к его полномочиям, являясь одновременно его правом и обязанностью. Обратиться за такими разъяснениями может любой налогоплательщик, даже обычный человек, не ведущий предпринимательскую деятельность, а Минфин обязан дать ответ в течение двух месяцев (в отдельных случаях этот срок может быть продлен – максимум еще на месяц).
Для налоговых органов разъяснения Минфина носят обязательный характер. Это значит, что они обязаны учитывать и руководствоваться ими в своей деятельности. Правда, в этом случае речь идет не о любых разъяснениях, данных по запросу налогоплательщика, а лишь о тех, которые Минфин адресовал непосредственно ФНС.
При этом к Минфину России стоит обращаться, если вы не уверены в том, как толковать статьи Налогового кодекса. Если речь идет о нормах региональных или муниципальных законов, запрос следует отправить финансовому органу соответствующего субъекта Российской Федерации или муниципального образования. Например, в Московской области это Министерство экономики и финансов Московской области, а в Новосибирской – Министерство финансов и налоговой политики Новосибирской области.
Запросы важно составлять правильно. Пример плохого запроса, на который вы, вероятно, не получите ответа по существу: «В 2023 году я продал квартиру за 5 000 000 рублей, а купил ее за 3 000 000 в 2021 году. Сколько налога я должен заплатить?» На такое письмо вам, скорее всего, ответят отпиской: «В Минфине России не рассматриваются по существу обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций».
У Минфина нельзя затребовать индивидуальную консультацию по вашей личной ситуации – запрос должен относиться исключительно к толкованию и применению норм права. При этом для лучшего понимания Минфином сути вашего вопроса можно предварить его описанием конкретных обстоятельств. Например: «У меня есть долг по договору займа перед коммерческой организацией, в которой я работаю. Долг включает в себя как сумму займа, так и проценты, начисленные за пользование этими средствами. В настоящий момент организация рассматривает возможность соглашения о прощении мне долга. Признается ли доходом для целей НДФЛ сумма прощенного долга физического лица по договору займа, заключенному с организацией, включая сумму займа и процентов? Каков порядок удержания и уплаты налога с указанного дохода?»
За проектом запроса можно обратиться к юристу, который поможет сформулировать его максимально точно, повысив ваши шансы на ответ по существу.
Обращаться за разъяснениями стоит именно к Минфину, а не к ФНС и налоговикам. В отличие от финансовых органов, к которым относится Минфин, налоговые органы не уполномочены разъяснять спорные вопросы. Они обязаны лишь информировать налогоплательщиков о действующих нормах закона. Это значит, что их ответы чаще всего выглядят так: «В соответствии со статьей … НК РФ установлено…» Далее, как правило, излагается содержание статьи без каких-либо толкований. При этом на практике, исполняя обязанность по информированию, налоговики нередко высказывают свое мнение о том, что имел в виду законодатель. Таким образом, разъяснения налоговиков могут помочь, но в спорных ситуациях правильнее обращаться в Минфин и другие финансовые органы.
Так или иначе, официальный ответ Минфина, ФНС, другого финансового или налогового органа должен помочь разобраться со спорным вопросом или как минимум повысить вашу уверенность в том, что вы платите налоги правильно.
При этом важно понимать, что разъяснения Минфина не равны закону и не заменяют его. Они не могут и не должны противоречить тому, что написано в Налоговом кодексе и других правовых актах.
Это связано в том числе с тем, что Минфин – не единственный орган, который занимается толкованием законов. Этим также занимаются суды. В моей практике было немало случаев, когда суд, рассматривая спор, не соглашался с письмами Минфина и выносил противоположное решение. Более того, даже налоговые органы, которые обязаны «слушаться» Минфин, если Верховный суд высказался иначе, последуют именно за его позицией, а не Минфина. В свою очередь, статус писем налоговых органов еще ниже, чем финансовых, так как разъяснение законов не входит в их полномочия.
Вы спросите: получается, что разъяснения Минфина можно не принимать во внимание? Какой же тогда в них смысл?
Чтобы ответить на этот вопрос, рассмотрим два варианта развития событий, с которыми сталкиваются налогоплательщики, обращаясь за официальными разъяснениями в финансовые органы. Первая: вы получили разъяснение, которое подкрепляет вашу позицию и свидетельствует в вашу пользу. Вторая: вы не согласны с разъяснением, оно противоречит тому, как вы трактуете норму закона применительно к вашим конкретным обстоятельствам. Рассмотрим каждую из этих ситуаций.
Ситуация № 1
Разъяснение Минфина вас полностью устраивает. Вы готовы следовать ему, посчитав и заплатив налоги так, как предлагает финансовый орган. При этом можно представить и такое толкование закона, при котором вам надо заплатить налогов больше, чем считает Минфин. Например, из его ответа следует, что вы имеете право на льготу или налоговый вычет, а при проверке инспекция решит, что это не так и права на снижение налога у вас нет. В этом случае стоит иметь на руках письмо, подкрепляющее вашу позицию, как минимум по трем причинам:
• наличие письма с официальной позицией (лучше Минфина, как мы уже разобрались, или другого финансового органа, если речь о региональных или местных законах) значительно повышает вероятность того, что вам удастся убедить налоговую и суд в своей правоте;
• налогоплательщику, который следовал разъяснениям финансовых или налоговых органов, не может быть начислена пеня, даже если налоговый орган или суд придут к выводу, что налог вы недоплатили;
• налогоплательщик, следующий разъяснениям финансовых и налоговых органов, не может быть привлечен к налоговой ответственности. Условия те же самые, что и для освобождения от пени: письмо должно быть адресовано либо конкретному налогоплательщику, либо неопределенному кругу лиц.
Чтобы защититься от пени и ответственности, налогоплательщик должен доказать, что действовал в соответствии с письмом, адресованным либо лично ему, либо неопределенному кругу лиц. При этом единой позиции у правоприменителей и специалистов, какие письма можно считать адресованными неопределенному кругу лиц, нет. Некоторые считают, что это любое опубликованное письмо, которое можно найти в справочно-правовой системе. Другие – что такими письмами не могут быть ответы на частные запросы других налогоплательщиков, независимо от того, опубликованы они в открытом доступе или нет. Кроме того, письма Минфина часто публикуются без текстов запросов, в ответ на который они были даны. Из-за этого сложно понять, насколько эти разъяснения подходят к вашей конкретной ситуации. По этой причине, даже если вы нашли письмо Минфина, в котором выражена нужная вам позиция, постарайтесь получить разъяснение, адресованное лично вам.
Таким образом, самое страшное, что грозит налогоплательщику, защищенному письмом, это доначисление суммы недоплаченного налога. Это значит, что адресное письмо Минфина, подтверждающее вашу позицию, определенно стоит затраченного на переписку времени.
Ситуация № 2
Ответ Минфина вас категорически не устраивает. Вы не готовы платить налоги в соответствии с его рекомендациями.
В этом случае важно помнить правило: предупрежден – значит, вооружен. Официальный ответ, противоречащий вашей позиции, позволяет предположить высокую вероятность спора с налоговой инспекцией, если вы пойдете своим путем.
Если вы готовы спорить, проконсультируйтесь о перспективах предстоящих препирательств с налоговым юристом. Вполне может оказаться, что судебной практики в вашу пользу достаточно, а вот практики, поддерживающей позицию Минфина или налоговиков, нет. В этом случае ваши шансы на победу очень высоки: суд или вышестоящий налоговый орган, скорее всего, встанут на вашу сторону.
Если же подходящей судебной практики нет, но вы готовы побороться, у вас есть шанс создать успешный прецедент. Вполне вероятно, что именно вы станете тем человеком, благодаря которому у других налогоплательщиков появится благоприятная судебная практика.
Про полномочия Минфина разъяснять законодательство о налогах – статья 32.2 НК РФ.
Обязанности налоговых органов информировать о нормах налогового законодательства и слушаться разъяснений Минфина – подпункты 4 и 5 пункта 1 статьи 32 НК РФ.
Про приоритет позиции высших судебных инстанций, а не Минфина – письмо Минфина от 7 ноября 2013 г. № 03-01-13/01/47571.
Про освобождение от пеней в случае исполнения разъяснений финансовых или налоговых органов – подпункт 3 пункта 7 статьи 75 НК РФ и пункт 8 статьи 75 НК РФ.
О том, что исполнение разъяснений исключает привлечение к ответственности – подпункт 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ.