Дистрибуция музыкального контента – важная составляющая успешной карьеры артиста. Индустрия прошла путь от восковых цилиндров до цифровых копий, и в наши дни потребление музыки преимущественно происходит в виде стриминга (streaming) и скачивания контента (download). Физические носители (CD, винил и кассеты) для начинающих музыкантов сейчас больше играют роль мерча, а те, кто обладают правами на музыку рок-ветеранов или поп-звезд, предпочитают печатать ограниченные тиражи – для самых преданных меломанов. Согласно отчету за 2024 год Международной фонографической организации (IFPI), стриминг является доминирующим доходом для звукозаписывающей индустрии, составляя 69 % от всех доходов, и только 2,8 % занимают доходы от цифровых продаж (digital sales). А на физические продажи приходится 16,4 %, при этом единственный, кто показывает рост на протяжении последних лет – это винил.
Давайте немного посмотрим на разные бизнес-модели распространения музыки в цифровом виде. Стриминг (потоковое вещание) принято разделять на интерактивный стриминг или стриминг по требованию (on-demand streaming) и неинтерактивный стриминг (non-interactive streaming). При интерактивном стриминге пользователи имеют доступ к огромной музыкальной медиатеке и могут в любое время по собственному желанию (при наличии интернета, естественно) выбрать нужную им композицию и проиграть ее. Такая модель чаще всего предоставляется пользователям по подписке, которая предполагает определенные бенефиты: отсутствие рекламы между треками, высокое качество треков, их сохранение и возможность прослушивания в офлайн-режиме (так называемые «условные скачивания» или limited downloads). Неинтерактивный стриминг, напротив, позволяет выбрать лишь жанр или настроение, и затем подбирает композиции, которые транслируются на устройство пользователя без возможности выбора.
Такое своеобразное «цифровое радио». Ну а более близкая к физическим носителям модель «скачиваний» представляет собой цифровую копию музыки, которую вы сохраняете к себе на девайс: мобильный телефон, планшет или компьютер. Сейчас таких сервисов становится все меньше и востребованы они лишь у немногих меломанов, а также профессиональных диджеев.
Наряду с дистрибуцией на стриминг-сервисах до сих пор жив рынок мобильного контента – рингтоны (ringtone – монофонические или полифонические вызывные сигналы для мобильных телефонов, создаваемые на основе музыкальных произведений в формате MIDI или ином аналогичном формате), реалтоны (realtone) или трутоны (truetone) – вызывные сигналы для мобильных телефонов, создаваемые на основе фонограмм и распространяемые в формате звукового файла и рингбэктоны (ringbacktone – сигналы вызова (гудка) для мобильного телефона, создаваемые на основе фонограмм в формате звукового файла). Такое использование до сих пор приносит музыкантам определенный доход.
А теперь немного об участниках современной цифровой дистрибуции. Чтобы ваша музыка оказалась на цифровых площадках, вам требуется быть подписанным на лейбл либо стать клиентом одного из цифровых дистрибьютеров. В чем разница между этими игроками? У лейбла по умолчанию больше функций, нежели у цифрового дистрибьютера. Помимо доставки вашей музыки на площадки, лейблы занимаются промо и маркетингом, синхронизацией, помогают с финансированием записей, изготовлением музыки на физических носителях и пр. Нередко лейблы берут на себя функцию агентов по сбору вознаграждения с ОКУПов, а также помогают в защите ваших прав. Однако помните, свои собственные технологические решения для дистрибуции есть только у мейджор лейблов (Universal Music Group, Sony Music Entertainment и Warner Music Group), все остальные (инди-лейблы) работают через посредников, хотя у некоторых лейблов есть прямые сделки с локальными цифровыми стриминг-сервисами и цифровыми магазинами. Поэтому в случае с лейблом, количество посредников в вашей цепочке, как правило, увеличивается еще на одно лицо. Сейчас многие позиционируют себя как «лейбл», на деле являясь лишь человеком, который просто завел аккаунт у какого-нибудь дистрибьютора. Поэтому перед заключением договора обязательно узнайте получше вашего будущего партнера. Вы можете проверить информацию о партнерах стриминг – сервисов на их официальных сайтах: так на https://artists.apple.com/ru-ru/partners вы можете найти информацию о партнерах Apple Music.
Основная цель цифровых дистрибьютеров – доставить вашу музыку на большее количество платформ и собрать для вас вознаграждение. Все остальное – опционально.
Не забывайте также про свои авторские роялти. Для этого вам потребуется найти партнера на рынке паблишинга. По умолчанию, дистрибьюторы не занимаются монетизацией авторских прав, однако некоторые компании все же могут предложить опции по сбору такого вознаграждения, например TuneCore, у которого есть услуга Publishing.
Идем дальше. У дистрибьютеров и паблишеров, в свою очередь, заключены сделки с большим количеством стриминг-сервисов и цифровых магазинов. Условия таких сделок держатся в строжайшем секрете, однако в 2015 году интернет-изданию The Verge удалось заполучить копию контракта между Sony Music и Spotify, подписанного в 2011 году[72]. И вот, что удалось узнать. Стриминг заплатил мейджеру авансом 25 миллионов долларов за первые 2 года действия сделки, и обязан был заплатить дополнительные 17,5 миллионов в случае, если Sony Music захочет продлить сделку на 3-й год. Поделился ли лейбл этими деньгами со своими артистами? Вопрос открытый. Многие эксперты индустрии посчитали что нет. Также в сделке содержалось условие MFN (most favored nation – режим наибольшего благоприятствования), позволяющее Sony Music контролировать финансовые условия сделок стриминга с другими лейблами: если у других лейблов условия будут лучше, чем у Sony Music, то соответствующие положения сделки подлежали изменению. За этим бдит нанятый мейджером аудитор. Spotify также предоставлял Sony Music бесплатное рекламное пространство на сервисе, которое лейбл мог перепродать любым третьим лицам.
Все эти условия наглядно показывают силу мейджеров в переговорах с цифровыми площадками, особенно на старте их деятельности.
В сентябре 2018 года Spotify в качестве эксперимента анонсировал возможность для инди-артистов напрямую загружать свою музыку на сервис через опцию Spotify for Artists (direct upload). Однако меньше, чем через год компания объявила о решении не развивать подобную инициативу. Очевидно, лобби лейблов еще довольно сильно и еще долго будет препятствовать оформлению прямых отношений между артистами и музыкальными площадками.
Группа Sex Pistols и их менеджер Малькольм Макларен подписывают сделку с британским лейблом A&M (Лондон, 10 марта 1977 г.)
Согласно такому соглашению, правообладатель по лицензии передает на определенный срок права на музыкальный контент лицензиату, который использует его и получает доходы, которые впоследствии стороны делят в определенных пропорциях. Если это договор с музыкальным издательством, вы предоставите права на свои музыкальные композиции, а если это лейбл или дистрибьютер – на свои исполнения и фонограммы.
Особенности использования контента на стриминг-сервисах предполагают, что помимо музыки пользователи получают доступ к обложке трека (artwork), поэтому по договору вы также предоставите лицензию на использование обложки. Вам следует заранее до заключения договора договориться с художником, дизайнером или фотографом об использовании его работы в таком качестве. Не следует брать любые понравившиеся фото или картинки из интернета, иначе вы рискуете получить претензию и быть вовлечены в судебные разбирательства, как это произошло с музыкальным лейблом Black Star, использовавшим снимок сургутского фотографа Михаила Батенева в оформлении сингла Facetime своего резидента – репера Pabl. А.[73] Долгое игнорирование претензий фотографа привело лейбл в суд, который постановил выплатить фотографу 70 тысяч рублей компенсации за нарушение авторских права на фотографию. Кроме того, часто лейблу или дистрибьютеру также нужны ваши фотографии, например, для размещения промо-баннеров в стриминг-сервисах или на обложках плейлистов. У этих фотографий также есть автор – фотограф, у которого вам следует получить разрешение на использование. При этом важно понимать, что цифровые площадки не платят «прямые деньги» за использование обложек и фото – считается, что в состав причитающихся вам роялти со стриминга входит и плата за указанные лицензии (что безусловно нужно оговорить в тексте сделки).
Если вы заключаете договор с лейблом, то вам может быть предоставлена опция по сбору вознаграждения с «публички» и представлению ваших интересов в ОКУПах. Такие положения предусматривают передачу лейблу права на регистрацию в обществах от вашего имени (если вы еще не зарегистрированы) и права на получение вознаграждения (иногда также право на ретро-сбор, если вы до этого не получали денег).
Срок, на который вы даете права, может быть разным, но обычно договор заключается на 3 года или 5 лет. Также в договоре вы можете договориться о его автоматической пролонгации – продлении срока, если какая-либо из сторон не заявит о своём намерении прекратить его. Обычно в договоре предусматривается срок направления такого уведомления: от 1-го до 3-х месяцев до истечения срока действия договора. Эти сроки продиктованы необходимостью своевременно уведомить цифровые площадки об изменении прав на композиции и подготовки всей необходимой информации для нового лицензиата (передачи метаданных, ISRC и UPC кодов и прочего). Менеджменту артиста важно мониторить эти сроки, чтобы не упустить возможность закончить отношения с компанией, иначе вы рискуете быть привязаны к лейблу или дистрибьютеру еще на год-другой. Однако бывает, что артист не вправе выйти из договора, пока его музыка не окупится, и поэтому число автоматических пролонгаций может зависеть только от популярности контента. Как правило, у адекватных компаний договор пролонгируется на один год. Но вы также можете встретить условие о пролонгации на срок, аналогичный изначальному сроку лицензии (т. е. еще на 3–5 лет). С такими условиями нужно нещадно бороться и по возможности удалять из договоров.
В силу неодинаковых сроков выплаты вознаграждений с цифровыми площадками в договорах обычно содержится оговорка о праве собирать роялти определенное время после окончания срока действия договора.
Территория, как правило, – все страны мира без исключений. Однако для изготовления физических носителей и их дистрибуции территория может ограничиваться, например, Россией и некоторыми странами СНГ (Беларусь, Казахстан и т. д.). Порой вы можете встретить фразу вроде «права предоставляются на территории всего мира и всей Солнечной системы без каких-либо ограничений» или «права предоставляются для использования на территории всех стран мира и Вселенной». На самом деле объем таких терминов может быть разным – кто-то понимает под «миром» лишь планету Земля, а кто-то – всю Вселенную или космос. Возможно, это некоторые вольные переводы из англоязычных договоров (universe rights – «вселенная» и worldwide rights – «мир»). Кстати говоря, в англоязычных договорах universe rights – это права для использования на территории всей Земли, а также всего космоса (включая звезды, планеты, галактики), а worldwide rights – ограничены лишь Землей, и не включают, например, использование на космических станциях. Безусловно, пока мы не бороздим просторы Вселенной, это фраза никак не грозит артисту, конечно, если только вы не хотите, чтобы ваши треки слушали внеземные цивилизации и космонавты на МКС.
Золотой диск с записями звуков природы, музыки и приветствий на разных языках, отправленный на зондах «Вояджер–1» и «Вояджер–2» в 1977 году
Для использования музыкального контента в сети Интернет от лицензиара в первую очередь потребуется предоставить право на доведение до всеобщего сведения. Конкретные модели монетизации (стриминг, скачивания и т. д.) обычно не раскрывают в договоре, а подробное описание использования в интернете лейбл фиксирует уже в сделках с дистрибьюторами и стриминг-сервисами. Кроме того, формально, для отправки вашего контента на цифровые площадки требуется также право на воспроизведение, поскольку, отправляя каждой площадке ваш трек – компания-лицензиат создает его копию. Наряду с вышеуказанными также вы можете встретить в договоре следующие правомочия:
• право на адаптацию (преобразование или конвертация) контента в файлы различных форматов – это требуется для правомерного использования в качестве реалтонов или для «подгонки» вашего контента под технические стандарты цифровых площадок. При этом договором особо отмечается, что адаптация – это не переработка. Принимая во внимание неясный до конца термин «переработка фонограммы» – не забудьте вписать условие, что права на все переработанные в рамках договора фонограммы принадлежат вам, а не лейблу/дистрибьютеру. Это актуально для случаев, когда ваши фонограммы преобразуются, например, в формат Dolby Atmos (технология пространственного аудио);
• право на включение контента в сборники, плейлисты и иные компиляции – для того, чтобы лейбл имел право отдавать ваши треки в какие-либо сборники, а также формально – для возможности интеграции в плейлисты, составляемые на стриминг-платформах;
• право на синхронизацию – интеграция музыки в состав любых сложных объектов – аудиовизуальных произведений (кинофильмов, телесериалов и т. д.), театрально-зрелищных представлений, рекламных аудио-роликов, мультимедийных продуктов и других сложных объектов;
• право на импорт – обусловлено необходимостью ввести на территорию России экземпляры ваших треков на виниле, кассетах и других физических носителях, в случае если компания заказывала их изготовление за рубежом;
• право на распространение – требуется для возможности распространения лейблом физических носителей с вашей музыкой;
• право на переработку – создание производных произведений на основе вашей музыки (каверы, ремиксы или мешапы). Не забывайте, если это исключительная лицензия, то вы не сможете сами делать аранжировки своих треков. Возможно, это прозвучит странно и нелепо, но в таком случае вам придется получать согласие у вашего лейбла или дистрибьютора. Поэтому важно оставить за собой возможность самостоятельного использования таким способом, выдать лейблу простую лицензию (и кстати не забудьте также предусмотреть предварительное согласие), либо не предусматривать такое право вообще. Если же вы не хотите, чтобы лейбл давал всем подряд лицензии для создания каверов, ремиксов и прочего, вы можете предусмотреть в договоре механизм согласования с вами таких переработок. Например, при получении соответствующего запроса лейбл сообщает вам условия переработки, и дает время решить – одобрять или нет. И только после получения вашего согласия лейбл может выдать соответствующую лицензию.
Вдобавок если вы согласились на представление ваших интересов в ОКУПах, то вы также даете лицензию на публичное исполнение, а также на сообщение в эфир и по кабелю.
Помимо прав использования контента, вы также можете договориться о даче определенных согласий относительно ваших личных неимущественных прав. В большинстве случаев это согласия на:
• обнародование контента в любое время и в любой форме (и хотя оно считается автоматически полученным при заключении лицензионного договора часто стороны дополнительно прописывают это в договоре). Будьте готовы, что лейбл не согласится на обязанность осуществить релиз до определенной даты;
• анонимное использование контента, в случаях, когда указание имен авторов или артистов практически невозможно, затруднительно или не соответствует сложившейся практике (например, в случае интеграции музыки в рекламные ролики);
• внесение в контент изменений, сокращений или дополнений (не путайте с правом на переработку!) – например, для «обрезки» фонограммы в целях создания реалтона.
Возможно, вы удивитесь, но в большинстве подобных договоров вы не найдете обязанности лейбла использовать переданный музыкальный контент – то есть дистрибутировать его. А некоторые компании прямо предусматривают пункт о том, что договор не является издательским.[74] Отсутствуют и сроки релизов, поскольку лейбл не хочет связывать себя подобными обязательствами, оставляя себе возможность самостоятельно формировать свою релизную политику. Из-за этого в свое время у Принса были большие претензии к лейблу Warner Brothers. Артист писал очень много музыки и требовал, чтобы она была опубликована, а лейбл, в свою очередь, просто не мог так часто выпускать записи одного артиста, исходя из бизнес-соображений. Безусловно, это выглядит странно, ведь лейбл должен быть заинтересован в релизе, поскольку тоже получает от этого доход. Однако знайте: формально лейбл не обязан делать что-либо с вашими треками. Тем не менее это не значит, что вы не должны получать положенное вам вознаграждение – роялти должны быть выплачены вне зависимости от факта использования, поскольку плата предусматривается за предоставление самого права использования. Закон и судебная практика в этом вопросе на вашей стороне. Если же вы столкнулись с тем, что ваш контент принят лейблом и положен на полку, вы смело можете требовать возмещения убытков, а также выйти из сделки. Вместе с тем некоторые зарубежные дистрибьюторы открыто предусматривают в договоре условие о взаимном согласовании даты релиза, а также срок, в течение которого дистрибьютор обязуется осуществить релиз (например, в течение 12 месяцев с даты передачи контента артистом).
Почти не бывает таких проблем с цифровыми дистрибьюторами, которые «успокаивают» артистов своими «услугами цифровой дистрибуции», в связи с которыми они и получают лицензию на использование музыкального контента. Выглядит такая договорная конструкция весьма складно: компания оказывает вам услуги по доставке контента на цифровые витрины (т. е. обеспечивает релиз ваших треков), забирая себе процент от сумм, заработанных вами на таком контенте. И называют они такие сделки не иначе как exclusive master rights administration agreement (соглашение об управлении мастер правам) или digital distribution agreement (соглашение о цифровой дистрибуции). Выходит, раз они оказывают вам услуги, то релиз трека в любом случае состоится. Особенно хорошо эта схема ложиться на модель дистрибуции, когда вы платите наперед дистрибьютору, и далее забираете все причитающиеся вам роялти в размере 100 % (например, у Tunecore).
Помимо прочего, в таких сделках обычно не предусматриваются конкретные цифровые площадки, на которых будет присутствовать ваша музыка, хотя функционал некоторых цифровых дистрибьюторов позволяет в личном кабинете выбрать стриминг сервисы, на которых вы планируете релиз (просто отмечаете их галочкой). На мой взгляд, формула «чем больше стриминг-платформ, тем лучше» тут вполне уместна. Да и количество таких платформ увеличивается с каждым годом. Однако у артистов могут быть сугубо личные причины не доставлять свою музыку на какие-то стриминги.
Условия о выплате вознаграждения чаще всего сформулированы по модели revenue share – ставка вознаграждения лицензиара устанавливается в виде процента от поступивших лицензиату доходов. Как правило, это ставка 80/20 в пользу лицензиара, однако встречаются также ставки 85/15 и 70/30. Все зависит от объема обязательств, которые берет на себя лейбл или дистрибьютор. Возможно, лейбл предложил вам промо-поддержку или даже оплату услуг по сведению или мастерингу ваших треков. Тогда он захочет больший процент, и ваш royalty split может быть даже 50/50.
Лейблы не склонны платить артисту единовременную сумму (фиксý) сразу за весь предоставляемый им контент, такое случается лишь с довольно известными артистами и только когда лейбл уверен, что «отобьет» выплаченные деньги.
Понятие «доход лицензиата» обычно раскрывается через сумму поступивших денежных средств на счет лицензиата от использования музыкального контента, за вычетом налогов и сборов, а также некоторых расходов (deductions). И вот тут артисту следует очень внимательно изучить список таких расходов, поскольку чаще всего формулировки носят расплывчатый характер вроде «…за вычетом фактически понесенных расходов лицензиата, связанных с использованием контента способами, предусмотренными договором». В случае, если артистом переданы права для изготовления музыкального материала на виниле или кассетах, то это могут быть оправданные расходы, связанные с изготовлением и транспортировкой экземпляров. Однако если это исключительно цифровая дистрибуция, то это зачастую расходы, связанные с промо-мероприятиями по продвижению музыки артиста.
Если артист заключает договор в статусе обычного физического лица, то лейбл как налоговый агент и страхователь обязан удержать и заплатить из вознаграждения налог на доходы физических лиц (стандартная ставка НДФЛ – 13 %), а также заплатить за вас страховые взносы в специально созданные государством фонды – Социальный фонд России и Фонд обязательного медицинского страхования. Ставки таких страховых взносов составляют 22 % и 5,1 % соответственно, однако они начисляются на выплаченное вознаграждения и лейбл платит их из своих средств, что без сомнения ему невыгодно. Не исключено, что в договоре вы найдете оговорку о праве лейбла вычесть уплаченные страховые взносы из вашего вознаграждения. Это будет стимулировать вас поскорее решить вопрос с оформлением ИП или с учреждением вами компании. Порой при модели revenue share лейбл или дистрибьютер может согласиться выдать вам аванс, что, несомненно, следует отразить в договоре. Аванс – это определенная денежная сумма, которую лейбл или дистрибьютер готов заплатить вам наперед, в счет ваших будущих роялти (окупаемый аванс). Это означает, что вы не будете получать выплаты до момента превышения общей суммы вашего вознаграждения над суммой выданного вам аванса. Допустим, вы заключили договор на условиях 80/20 в вашу пользу и вам выплатили аванс в размере 500 тысяч рублей. Далее лейбл начинает зарабатывать на вашем контенте. В I квартале лейбл получил сумму в размере 400 тысяч, заплатил налоги. В итоге остались 300 тысяч, которые требуется разделить по формуле 80/20. Получаем: 240 тысяч – полагается артисту, 60 тысяч – лейблу. Сумма аванса артиста еще не окупилась. Далее следует II квартал, по итогам которого лейблу пришло уже 550 тысяч. После уплаты налогов и других требуемых платежей у лейбла осталась сумма в размере 450 тысяч, из которых доля артиста – 360 тысяч, а лейбла – 90 тысяч. И вот тут, наконец, общий размер вознаграждения артиста превысил размер выплаченного ему аванса:
600 000 р. (240 000 р. за I квартал + 360 000 р. за II квартал) > 500 000 р.
По итогам II квартала лейбл выплатит артисту 100 тысяч р. разницы и далее, начиная с III квартала, финансовые взаимоотношения сторон будут полностью строиться по модели 80/20. Если же выданный вам аванс не окупится за весь срок действия договора, то лейбл может предложить артисту пролонгировать (продлить) договор на аналогичный срок или подписаться еще на определенное количество контента, например, еще один альбом или EP (если, конечно, подобные условия уже не присутствуют в вашей сделке). Поэтому двухгодичная сделка по факту может трансформироваться в четырехгодичную сделку.
Если же вы не хотите более работать с этим лейблом или дистрибьютером, то в большинстве случаев вам придется вернуть «неотработанный остаток» – разницу между выплаченным вам авансом и суммой, которую заработал ваш контент. Потому что у вас, говоря на юридическом языке, возникло «неосновательное обогащение». Если же аванс выдается без условия об окупаемости, то его стоит расценивать как часть общего вознаграждения по сделке. В таком случае артист получил бы сразу 500 тысяч рублей, и далее при возникновении доходов от его контента, лейбл начинает выплачивать артисту роялти (80 %).
Подавляющее большинство сделок на дистрибуцию содержит положение, согласно которому лейбл или цифровой дистрибьютер будет платить вам только в том случае, если ему заплатят цифровые площадки, то есть только после фактического поступления денежных средств к нему на банковский счет. То есть они не хотят платить вам из своего кармана. В целом я против таких условий, поскольку таким образом компания как бы снимает с себя ответственность и перекладывает ее на артиста, хотя последний и не имеет никаких правовых отношений с цифровыми площадками. По моему мнению, лейбл или дистрибьютор, будучи также заинтересованным в своевременных выплатах, должен предусматривать в договорах с цифровыми площадками соответствующие механизмы защиты. Кроме того, нередко лейблы устанавливают денежный порог, после достижения которого вам будут поступать выплаты (например, когда ваши треки заработают больше 5 000 рублей). Это делается для снижения нагрузки на бухгалтерию компании, однако вы должны прикинуть примерно ваши будущие доходы, ну и не забыть вписать лейблу в обязанность выплатить вам фактически поступившие деньги, если за весь срок лицензии ваш контент не заработал нужной суммы.
Помимо прав, предоставленных на музыкальный контент по договору, вы также должны передать лицензиату, собственно, сам контент, пригодный для дистрибуции. Поэтому в интересах обеих сторон установить определенные требования к качеству и формату контента. Честно признаюсь, я никогда не вчитываюсь в эти требования, отдавая эту часть на откуп специалистам, которые непосредственно занимаются отгрузкой контента на цифровые витрины. Но давайте все-таки разберемся, какие сейчас стандарты в индустрии:
• в отношении мастер-фонограмм – 24 бит / 96 кГц или выше WAV файлы;
• для фотографий и других графических изображений – от 2400 x 2400px и выше, RGB, формат файлов – png, jpg,
• для видеоклипов – цифровое разрешение не менее 640 х 360 (16:9).
Как правило, вы загружаете все материалы на виртуальный диск или «облако» и предоставляете ссылку для их скачивания сотруднику лейбла или цифрового дистрибьютера. Далее они проходят проверку, после которой представители лейбла должны подтвердить вам, что все «ок». Я бы советовал установить срок для проверки контента.
Наверняка в договоре на дистрибуцию вы найдете раздел о ваших «гарантиях». В российском гражданском праве такая конструкция именуется заверениями об обстоятельствах. Ее смысл заключается в том, что вы как лицензиар подтверждаете факты, имеющие значение для заключения и исполнения договора, важнейший из которых – это «чистота» передаваемого вами музыкального контента. Это означает, что вы гарантируете лейблу (дистрибьютеру), что:
(а) ваша музыка оригинальна (отсутствуют «неочищенные» семплы или другие заимствования, а если таковые есть – то вами заключены все необходимые сделки и выплачены вознаграждения правообладателям);
(б) ваш контент не нарушает какие-либо законы (в том числе антинаркотическое законодательство и законы о защите детей от вредоносной информации);
(в) у вас есть письменные договоренности с сессионными музыкантами о соблюдении их прав как исполнителей (если таковые участвовали при записи);
(г) передаваемый контент не обременен никакими выданными ранее лицензиями или иными сделками (что крайне важно для лейбла как исключительного лицензиата).
(д) у вас отсутствуют обязательства перед иными лицами, которые могут повлиять на исполнение договора (например, вы дали опцион другому лейблу на передаваемый контент, и вопреки договоренностям сейчас выдаете лейблу на него лицензию).
Такие условия чрезвычайно важны для лицензиата, поскольку из-за недостоверности таких сведений возможно возникновение споров и как следствие, потеря деловой репутации компании. Кроме того, никто из сотрудников лейбла или дистрибьютора не в состоянии проверить ваш контент на предмет заимствований чужого материала. Все эти действия потребовали бы множественных человеческих ресурсов и времени, поэтому механизм заверений призван избежать проведения собственного затратного due diligence (проверка контрагента и документов перед заключением сделки). За нарушение заверений в договоре предусматриваются штрафные санкции либо условие о полном возмещении убытков.
Любые обязательства как лицензиара, так и лицензиата, будут ничтожны, если не будут подкреплены мерами ответственности за их неисполнение. Самая распространенная мера ответственности – неустойки в виде штрафов, выраженные в денежной форме и которые могут скрываться по всему тексту договора, а могут быть систематизированы в какой-то одной главе или разделе договора. Такие штрафы должны быть адекватными совершенным нарушениям и уже тем более не должны быть неоправданно высокими. Порой в некоторых контрактах артистов с инди-лейблами присутствуют штрафы размером с 1 миллион рублей и даже выше. А еще часто встречается моя «любимая» практика – устанавливать штрафы в иностранной валюте.
Зачастую вы можете столкнуться в договоре с положением о преимущественном праве лейбла или цифрового дистрибьютера приобрести у вас лицензию на ваши новые треки или альбомы. В договорах с мейджор-лейблами это право именуется «правом на первые переговоры» (first negotiating right), которое зачастую также переплетено с так называемым «правом на окончательное предложение» или «право последнего отказа» (matching right или right of last refusal). Суть заключается в следующем: вы создаете новый материал, уведомляете об этом лейбл и далее ведете переговоры об условиях дистрибуции. Если же переговоры не увенчались успехом – вы вправе пойти и искать другого партнера на стороне. При получении предложения о сделке от другой компании вы снова уведомляете лейбл о предложенных вам условиях, и тот постарается вам угодить, предложив что-то получше, либо согласится на условия, предложенные вам третьей стороной.
С одной стороны, все эти преимущественные права заставляют артиста все время первым приходить к лейблу с новым материалом, а с другой – позволяют ему «прощупать рынок» и в итоге заполучить сделку на более выгодных условиях. Однако будьте внимательны: порой компании предусматривают «усиленный» вариант last refusal, обязывая вас возвращаться к лейблу каждый раз, когда сделка с третьим лицом не подписана в течение определенного времени. Кроме того, нередко присутствует обязанность раскрывать личность третьего лица, с которым вы заключились, и сроки действия лицензии, чтобы снова запустить процедуру переговоров относительно дистрибуции вашего творчества. Учитывая тесноту нашего локального рынка, не исключаю каких-то скрытых переговоров между лейблами за вашей спиной. Ну и не забудьте проверить ответственность за нарушения всех этих уведомлений и прочее. В одних случаях ее может не быть (спойлер: на самом деле даже если в договоре прямо не прописана ответственность, то лейбл может по умолчанию требовать от вас возмещения убытков), в других будут четкие штрафы в денежном эквиваленте.
Цифровые дистрибьюторы напротив, склонны прописывать, что в течение определенного срока (обычно 6 месяцев или 1 год) вы весь своей контент обязаны распространять через этого дистрибьютера. Такое условие логично, поскольку компания заинтересована в наибольшем количестве контента от артиста, особенно если это артист уже зарекомендовал себя на рынке. После истечения этого эксклюзивного срока, вы можете поработать с другим партнером по дистрибуции. В качестве альтернативы можете предложить дистрибьютеру договориться об определённом количестве контента (например, 4 сингла), который вы обязаны выпустить через него, и далее вы можете работать с кем-то другим. В конце концов, вам тоже стоит протестировать дистрибьютора, чтобы понять – хотите ли вы продолжать с ним сотрудничество. Порой в договоре также предусматривается минимальное количество контента, которое артист должен предоставить компании в течение определенного периода (например, не менее 5 синглов в течение года) – «минимальное обязательство» (minimum commitment). Ваша задача здесь – трезво оценить свои возможности и творческий настрой.
Все эти так называемые «преимущественные права» хоть и вписываются в рамки закона, тем не менее еще не до конца прошли испытание судебной практикой. Именно поэтому сложно предугадать, чем может закончиться выпуск нового трека артиста на другом лейбле, в обход процедуры права на первые переговоры.