Одним из способов распоряжения исключительным правом на музыкальную композицию является заключение договора о его отчуждении. Согласно такому договору, автор или иной правообладатель за вознаграждение отчуждает (передает) в полном объеме принадлежащее ему исключительное право приобретателю.

Предметом такого договора могут быть исключительные права на любые результаты интеллектуальной деятельности, включая произведения, исполнения или фонограммы. При заключении подобной сделки автор или иной правообладатель, как и при продаже вещи, отдает свое творение другому лицу навсегда, бесповоротно и безвозвратно. Закон не содержит никаких механизмов возврата исключительных прав, кроме как путем заключения аналогичной обратной сделки. Поэтому, как уже было ранее мной отмечено, пользоваться такой конструкцией правообладателю стоит аккуратно и обдуманно. Все время повторяйте мантру от Канье Уэста:

«Own your masters»[63]

и Фаррелла Уильямса:

«Никто не должен владеть вами. Никто не должен владеть вашими действиями. Никто не должен владеть вашими произведениями, кроме вас самих».

Возможно, следующая история заставит вас внимательнее читать договоры. Американская кантри-певица и автор Долли Партон долгое время не решалась предоставить Элвису Пресли право записать ее песню I Will Always Love You, да еще и с условием о передаче половины авторских прав ему. «Это то, что я оставлю своей семье, когда меня не станет» объяснила свой отказ Партон.[64] Дело в том, что авторы, которые хотели, чтобы Элвис записал их песню, должны были согласиться на отчуждение ему 1/3 авторских отчислений. Такой своеобразный The Elvis Tax (англ. «налог Элвиса»), как назвал его Алекс Халберштадт, биограф одного из авторов, писавших для Элвиса – Дока Помуса. Конечно, с одной стороны мы потеряли возможность услышать еще один потенциальный хит от короля рок-н-ролла, с другой – Партон оставила права себе и в конечном счете сделала правильно – кавер-версия песни в исполнении Уитни Хьюстон для фильма «Телохранитель» (1992) исправно пополняет банковский счет Партон до сих пор. Ну а если вас пока не заботит ваше наследство потомкам, просто помните, что песня – это ваш актив, который может приносить хорошие деньги и позволить достойно существовать вам и вашей семье.

Несмотря на то, что законом четко определено, что исключительное право должно переходить в полном объеме, на практике вам могут встретиться сделки по отчуждению долей в исключительном праве. Такое бывает, когда приобретателю затруднительно договориться об условиях договора со всеми правообладателями сразу: препятствиями могут быть ссоры между соавторами или проживание одного из них за рубежом. Такие обстоятельства побуждают к «выделению доли» и заключению с каждым из правообладателей договора об отчуждении доли в исключительном праве, сумма которых образует исключительное право в целом.

В таком договоре стороны должны указать конкретное произведение (а если отчуждаются объекты смежных прав – то исполнение и/или фонограмму), исключительное право на которое передается. Обычно принято обозначать наименование музыкальной композиции, год ее создания, информацию об авторах произведения, исполнителях и изготовителях фонограммы. Если отчуждается право только на само музыкальное произведение, то примерная формулировка выглядит так:

Правообладатель передает (отчуждает) Приобретателю исключительное право в полном объеме на следующий результат интеллектуальной деятельности:

Если авторов двое и более, также выделяют их доли в вознаграждении, чтобы четко понимать – кому и сколько платить. Если предмет сделки – права на песню (а не на инструментальную композицию), то нелишним будет выделить ее текст в отдельное приложение к договору. При наличии у автора документов о депонировании композиции (например, в НРИС или Копирус) либо присвоенных кодов или иных метаданных, хорошо бы вписать эту информацию и приложить такие документы к договору.

Лично я противник слишком подробного договора, когда стороны стремятся максимально подробно прописать права приобретателя по отношению к произведению и перечисляют в договоре все способы использования, предусмотренные гражданским законодательством. Достаточно лишь указать, что «исключительное право переходит (отчуждается) в полном объеме», без всякой конкретики. Более того, порой это может быть рискованно, поскольку при наличии в таком договоре ограничений (например – по территории или сроку) он может быть переквалифицирован судом в лицензионную сделку. Такое правило не действует лишь при заключении договора о создании какого-либо контента для включения в состав сложного объекта (ст. 1240 ГК РФ) (например, при написании музыки для спектакля или сериала). В таком случае закон встает на сторону организатора создания сложного объекта (продюсера) и считает, что любая такая сделка – это договор об отчуждении исключительного права (если только стороны не оговорили четко, что это лицензия).

Юристы сходятся во мнении, что никаких дополнительных актов о передаче права к такому договору подписывать не нужно, однако рекомендую фиксировать передачу экземпляра произведения путем составления отдельного акта, который будет являться частью договора. Чаще это бывает в форме звукозаписи в форматах mp3 или wav, реже – в форме нотной партитуры. Передать экземпляр приобретателю можно на каком-либо носителе – флешке или диске, а можно также загрузить электронный файл с композицией на облачный ресурс с предоставлением доступа только приобретателю исключительного права. Если произведение передается в виде звукозаписи (фонограммы), что является довольно распространенным явлением, важно также оговорить принадлежность смежных прав на такую звукозапись.

Договор об отчуждении исключительного права по умолчанию является возмездным, т. е. приобретатель должен уплатить автору определённую денежную сумму, однако стороны могут договориться о безвозмездном характере сделки, предусмотрев соответствующее положение в договоре. При этом законом прямо запрещены безвозмездные сделки по отчуждению исключительного права, если сторонами являются коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели. Плата за отчуждение исключительного права может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме. Тем не менее на практике самая часто встречающаяся форма оплаты – это «фиксá» (единовременная уплата определенной договором суммы). Важно помнить, что если в возмездном договоре вы забыли указать точную сумму за отчуждение исключительного права или порядок ее определения (если вы выбрали форму процентных отчислений), то такой договор считается незаключенным, и в таком случае нельзя восполнить отсутствующие условие путем сопоставления с ценой аналогичного результата интеллектуальной деятельности, поскольку каждый творческий результат уникален.

По общему правилу, исключительное право переходит к приобретателю в момент заключения договора, то есть с даты договора, обычно указанной на первой странице договора. Однако, чтобы артисту избежать недобросовестных приобретателей, рекомендую связывать факт передачи исключительного права с фактом уплаты вознаграждения. Например, договором может быть зафиксировано, что исключительное право переходит к приобретателю с момента поступления денежных средств на банковский счет правообладателя. Пришли деньги – перешло право. Если же приобретатель затягивает с оплатой, а исключительное право уже перешло к нему, то автор (правообладатель) может требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков. Если же исключительное право не успело перейти к приобретателю, автор (правообладатель) может отказаться от договора в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора.

Зачастую артисты приходят с запросом из серии «Коля дал мне денег для продвижения трека (на клип, студию и т. д.) и хочет часть доходов от песни». Как это оформить, если закон не содержит никакой специальной конструкции для «вхождения в состав исключительного права»? Одним их возможных лайфхаков может быть сделка по переходу исключительного права от артиста к любому доверенному лицу, а затем обратная сделка по отчуждению в адрес двух новых правообладателей – артиста и этого «инвестора».

Гражданским кодексом РФ предусмотрены случаи, когда за автором сохраняется право на вознаграждение, даже если исключительное право ему уже не принадлежит: это право на вознаграждение за свободное воспроизведение в личных целях (ст. 1245 ГК РФ) и право на вознаграждение за сообщение в эфир, по кабелю и публичное исполнение, если ваша музыка была ранее интегрирована в аудиовизуальные произведения (АВП) (п. 3 ст. 1263 ГК РФ). В юридическом сообществе пока нет единого мнения по поводу возможности установления в договоре условия о передаче, наряду с исключительным правом, и этих прав, однако нелишним будет обратить на них внимание при наличии в договоре.

Кроме того, передавая исключительное право, разумно также договориться и о порядке соблюдения личных неимущественных прав автора: например, об упоминании его как автора или о возможности вносить изменения или сокращения в произведение. Такие договоренности вы можете при желании оформить и после заключения договора в виде отдельного документа, подписанного обеими сторонами.

Как и все остальные сделки, такой договор необходимо заключать в письменной форме в виде документа в двух экземплярах, заверенных подписями и печатями сторон (при их наличии), иначе такой договор признается недействительным.