Лицензионные договоры – самые распространенные сделки на музыкальном рынке. Заключение такого договора предполагает, что автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования музыкального контента в установленных договором пределах. Такой договор, подобно договору аренды, дает возможность пользоваться контентом в течение определенного срока и определенными способами. Исключительное право при этом остается за правообладателем (лицензиаром) и не переходит к лицензиату. Запомните, если вы пРодаете права, то вы – лицензиаР, если же вы покупаеТе права – то вы лицензиаТ.
Простая (неисключительная) лицензия предполагает, что одни и те же права на музыкальную композицию могут предоставляться многим лицам, без эксклюзивности для кого-то одного. Исключительная лицензия, напротив, дает возможность только одному лицензиату использовать контент. И по общему правилу, даже сам лицензиар не может использовать его теми способами, что определены в таком договоре. Например, при выдаче автором исключительной лицензии музыкальному издательству на размещение своей музыки в интернете (в том числе стриминг, скачивания и др.), он не вправе выкладывать свою музыку в пабликах социальных сетей, Telegram-каналах или сервисах типа Soundcloud. Рассеянные артисты, забывая о своих обязательствах, часто выдают повторные лицензии при наличии действующей исключительной лицензии, что влечет нарушение интересов исключительного лицензиата и порождает многочисленные конфликты в индустрии.[65] Ибо эксклюзив может быть только у одного. На то он и эксклюзив. Серьезными проблемами это оборачивается в среде битмейкеров. Зачастую они не обладают базовыми юридическими знаниями и не обращаются за консультациями – и поэтому отдают свои биты артистам за «спасибо» или за упоминание в треке вроде «PROD. by…» (однако не все цифровые площадки это разрешают). Кроме того, многие музыканты торгуют битами «в лизинг» (выдают простые лицензии) – на выходе получается множество хип-хоп треков с одним и тем же битом. Но когда приходит артист с кошельком побольше и выкупает у битмейкера «эксклюзивные права» (происходит отчуждение исключительного права), остальные треки с тем же битом рискуют быть удаленными с площадок, и здесь стоит адресно решать этот вопрос с покупателем эксклюзива.
Один из плюсов обладания исключительной лицензией – возможность использовать специальные способы защиты, если кто-либо нарушил исключительные права и это затрагивает права лицензиата. Например, он может потребовать пресечения действий, нарушающих его право (пп. 2 п. 1 ст. 1252, ст. 1254 ГК РФ). Увы, простые лицензиаты не обладают такой опцией.
Исключительную лицензию часто путают с отчуждением исключительного права, что объяснимо схожестью терминов, поэтому для правильной квалификации сделки следует обращаться к специалисту. Порой исключительная лицензия действительно может навсегда лишить правообладателя фактической возможности использовать свою музыку. Такое имеет место при выдаче лицензии максимально широким перечнем способов и на весь срок охраны прав. Юридически исключительное право не отчуждается, но по факту творец блокирован в каких-либо действиях со своим контентом. Помните: по умолчанию при выдаче исключительной лицензии вы сами не можете как-либо использовать вашу музыку! Поэтому будьте внимательны при изучении проекта вашего будущего договора с партнерами и обращайте внимание на фразы вроде:
«Правообладатель предоставляет Лицензиату право использования музыкального произведения с текстом, его исполнения и звуковой записи такого исполнения (фонограммы), указанных в Приложении № 1 к Договору (далее – „Музыкальный контент“) на условиях исключительной лицензии на территории всех стран мира любыми не запрещенными законом способами (включая способы, указанные в ст. 1270, 1317 и 1324 ГК РФ) на весь срок правовой охраны Музыкального контента».
Если вы как правообладатель случайно подписали сделку с указанной выше формулировкой, то выйти из договора будет крайне затруднительно. Такое возможно лишь при существенном нарушении со стороны лицензиата, например, при неоднократной задержке в выплате роялти.
Кроме того, вызывают проблемы формулировки вроде:
«Артист передает Компании исключительные/неисключительные имущественные права использования результатов интеллектуальной деятельности на срок…»
Это все отголоски старого законодательства, действовавшего до вступления в силу 4 части Гражданского кодекса РФ (2008 г.). В нем под «передачей исключительных прав» подразумевалась сегодняшняя исключительная лицензия, а под «передачей неисключительных прав» – простая (неисключительная) лицензия. Однако действующее гражданское законодательство не оперирует понятиями «исключительные права» и «неисключительные права». Казалось бы, все уже должны давным-давно перестроиться и опираться на формулировки ГК РФ, однако некоторые компании и лица упорно продолжают использовать эти фразы в сделках с авторами/артистами. Грешат этим даже государственные органы, вплоть до Правительства РФ, в нормативных актах которого до сих пор можно встретить понятия «исключительных/неисключительных прав». Я настоятельно рекомендую избавляться от подобных терминов в процессе согласования сделок, поскольку вы с контрагентом можете по-разному понимать суть договора и объем переданных прав.
Вы можете комбинировать типы лицензий в одном договоре, предусмотрев исключительность для одних прав и неисключительность для других. Например, для лейбла в целях дистрибуции вы можете предоставить весь необходимый спектр прав на музыкальный контент на исключительной основе: право на импорт, доведение до всеобщего сведения и т. д. А в части прав на воспроизведение – выдать лишь простую (неисключительную) лицензию, поскольку это правомочие носит некий вспомогательный характер, и требуется при любом основном использовании (например, оно вам понадобится и при заключении сделки на синхронизацию). Кроме того, простую лицензию артисты также выдают на использование фотоматериалов и обложек треков.
Помимо прочего, вы можете комбинировать типы лицензий в отношении предоставленных прав применительно к срокам: например, когда внутри лицензионного срока эксклюзивность, по истечении определенного времени, сменяется простой лицензией, и наоборот. Допустим, вы заключаетесь с компанией на срок 3 года, и она настаивает на исключительной лицензии, в том числе в отношении прав на синхронизацию. Однако вы толком не знаете, хорошо ли она работает в этом направлении и есть ли у нее успешные кейсы по интеграциям. В то же время у вас есть прочные связи с музыкальными супервайзерами, которым проще обратиться к вам напрямую за очисткой прав, нежели заключать сделку через лейбл. Компромиссом в такой ситуации может быть предоставление в первый год лицензии по договору на простой (неэксклюзивной) основе, а начиная со второго года лицензии она становится исключительной, при условии что компания успешно зарекомендовала себя в этом направлении.
Простые лицензии оправданы в случаях, когда правообладатель заинтересован в наибольшем охвате аудитории и когда пользователям не принципиальна эксклюзивность контента – такие лицензии выдают ОКУПы радиостанциям и телекомпаниям, лейблы и агрегаторы – цифровым сервисам и стриминговым компаниям, правообладатели – продакшн-компаниям для включения композиций в фильмы и телесериалы. Исключительные лицензии распространены в отношениях между лейблами (издательствами) и артистами, а также при написании музыки на заказ, когда лицензиату важен эксклюзивный контент. Эксклюзив на стриминг-сервисах тоже возможен: когда новый контент артиста доступен исключительно на какой-то одной площадке. Однако такие акции редки и длятся не более нескольких недель – впоследствии контент появляется и на других стриминг-сервисах. Так, в 2023 году на сервисе VK Музыка эксклюзивно вышли релизы Macan, Элджея, Soda Luv, «Три дня дождя» и некоторых других артистов.
Как быть с действующими лицензионными договорами, если исключительное право перешло к другому лицу (например, в случае отчуждения или наследования)? В таких обстоятельствах закон защищает интересы лицензиата, и такая ситуация не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем. Новый правообладатель становится лицензиаром на условиях ранее заключенных лицензионных сделок. Однако вам как лицензиату желательно знать момент перехода прав для того, чтобы определить надлежащего получателя лицензионных платежей и реквизиты для оплат. Поэтому здесь советую предусмотреть порядок и сроки уведомления вас о переходе исключительного права.
Лейблы и дистрибьюторы всегда пытаются каким-либо образом закрепить за собой права на дистрибуцию будущих треков артиста. Кто-то предусматривает опцион (когда артист заведомо дает компании право подписать новые треки на указанных в опционе условиях), кто-то – так называемый эксклюзивный период, в течение которого артист обязан дистрибутироваться только через этот лейбл или дистрибьютора; кто-то добивается этого путем авторского заказа – когда артисту заказывается написание песен с последующим предоставлением лицензии. Однако у всех этих способов есть значительный изъян – вы не сможете заранее описать конкретный контент, чтобы потом его можно было определить: ни названий песен, ни тематики текстов песен и т. д. Ведь артисты не могут планировать настолько далеко. Обычно стороны сделки ограничиваются условием, что новые песни артиста должны быть созданы в стилистике его предыдущих работ, и не более. Вот только суду таких вводных будет недостаточно. В 2019 году Пленум ВС РФ разъяснил, что закон не запрещает заключать лицензионный договор, предусматривающий предоставление права использования контента, который будет создан (возникнет) в будущем, однако в этом случае предмет договора должен быть индивидуализирован таким образом, чтобы можно было определить конкретный результат интеллектуальной деятельности на момент предоставления права его использования. И право предоставляется в момент, указанный в таком договоре, но не ранее момента возникновения такого права. На мой взгляд, подобный договор может быть заключен, когда песня почти дописана или находится на финише (то есть на этапе сведения, мастеринга).
В лицензионном договоре важно обратить внимание на следующие условия:
• предмет договора: указание на музыкальный контент (произведение или музыкальный видеоклип как объект авторского права либо исполнение/фонограмма как объект смежных прав). На практике стороны прописывают в договоре название произведения, имена авторов, исполнителей, изготовителей фонограмм, а также присвоенные коды (ISRC и ISWC), при необходимости также указывают информацию о депонировании контента.
• характер лицензии: простая (неисключительная) лицензия либо исключительная лицензия. Если забудете четко обозначить – лицензия будет предполагаться простой.
• способы использования контента: правомочия лицензиата должны быть указаны в договоре исчерпывающим образом, поскольку по правилам ГК РФ – право использования, не указанное прямо в договоре, не считается предоставленным. В договорах часто наряду с четкими правомочиями мелькает фраза вроде «а также иными известными в настоящем или изобретенными в будущем способами». Такая формулировка фактически позволяет использовать ваш контент неограниченными способами, однако юридически она ничтожна.
• срок использования: это временные рамки, в пределах которых лицензиат вправе использовать контент. Обычно срок определяется конкретными датами (например, «права предоставляются на срок с 22.01.2019 г. по 07.05.2020 г.») или исчисляется в годах («права использования контента предоставляются с даты заключения настоящего договора на срок 3 (три) года»). Если вдруг стороны забыли указать срок в договоре – то лицензия считается выданной сроком на 5 лет.
• территория использования: это конкретная страна (страны), на территории которой (которых) разрешается использование контента. Если вдруг стороны забыли и об этом, то территория ограничивается Россией. Если права передаются для использования на ограниченной территории, то лучше писать конкретные страны, избегая всяких аббревиатур типа «страны СНГ» или «страны ЕАЭС» (если только вы четко не обозначили в договоре, какие это страны), поскольку политические изменения в указанных структурах могут лишить вас возможности использовать права на определенной территории.
Еще один важный момент – это предоставление лицензиатом отчетности. В большинстве случаев отчеты нужны лицензиату, чтобы проверить правильность расчета вознаграждения по модели роялти (когда лицензия покупается за фикс, то чаще всего никто не хочет делиться отчетностью), однако иногда лицензиат настаивает на отчетности даже при фиксé, чтобы отслеживать динамику прослушиваний/просмотров своего контента. На практике в договорах принято утверждать форму отчета, которая является приложением к нему и по которой будет отчитываться лицензиат, а также порядок и периодичность предоставления отчетности. В таком документе, как правило, указываются конкретные треки артиста, каналы поступления денег, сами поступившие суммы и «роялти сплиты» (доли лицензиара и лицензиата). Обычно отчеты направляются лицензиару в письменном виде после завершения соответствующего отчетного периода, который может исчисляться месяцами, кварталами или годами, при этом в индустрии превалирует система поквартальной отчетности. Артисту следует внимательно ознакомиться с отчетом, поскольку принятый и подписанный сторонами, он становится основанием для проведения взаиморасчетов сторон. Стороны также могут договориться о том, что лицензиат не обязан предоставлять отчеты об использовании контента – такое встречается в договорах на синхронизацию или на переработку (создание кавер-версии) произведения.
Так же, как и в случае отчуждения исключительного права, для лицензионных договоров предусмотрены ограничения: запрещается заключать безвозмездные исключительные лицензии, если ее сторонами являются коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели, на территорию всего мира и на весь срок действия исключительного права.
Большинство лицензионных сделок заключаются на бумаге в виде одного документа, с проставлением подписей и печатей (при наличии). Однако гражданское законодательство предусматривает и упрощенный порядок заключения лицензионных договоров. Называется это открытой лицензией на использование произведения науки, литературы или искусства. Появление такого вида лицензии в российском законодательстве – результат заимствования концепции Creative Commons, разработанной американским юристом Лоуренсом Лессигом и позволяющей правообладателям передать некоторые из исключительных прав на свои произведения общественности, при этом сохранив за собой другие права. Подобная лицензия является договором присоединения – то есть вы не можете заявить о несогласии с какими-то условиями сделки или просить об их изменении. Вы вправе только согласиться на то, что вам предлагает правообладатель. Именно поэтому условия такой сделки должны быть доступны неопределенному кругу лиц и размещены таким образом, чтобы пользователь мог ознакомиться с ними заранее, например, на интернет – сайте. В условиях использования (terms of use) также могут быть указаны действия, которые будут считаться акцептом (т. е. принятием) условий, например, переход по ссылке или проставление галочки в чек-боксе. После совершения этих действий договор будет считаться заключенным в письменном виде, как если бы вы подписали его на бумаге.
Открытая лицензия является по умолчанию безвозмездной, но иное может быть предусмотрено в ее условиях. Однако важно отметить особые исключения для такого вида лицензии:
• если в тексте открытой лицензии не указан срок ее действия, она действует в течение 5 лет, а в отношении программ для ЭВМ или баз данных – в течение всего срока действия исключительного права.
• если нет условия о территории, то открытая лицензия считается выданной на весь мир.
Открытые лицензии – норма в мире софта, но скорее исключение в музыкальной индустрии, в которой они применяются точечно и часто как имиджевый или социальный проект. Так, в 2016 году музыкант Моби запустил проект MobyGratis. com, где выложил сотни своих треков под условиями открытой лицензии: их можно было бесплатно использовать в студенческих и некоммерческих фильмах, а для коммерческих проектов требовалось отдельное разрешение, доходы от которого направлялись на благотворительность. Этот шаг стал редким примером того, как крупный артист совмещает свободный доступ к музыке с контролем над её коммерческим использованием.
Порой в договорах лицензионного характера предусматривается возможность сублицензирования – то есть право лицензиата выдавать другим лицам лицензии в рамках прав, предоставленных ему по договору лицензиаром. В таких сделках уже лицензиат будет играть роль лицензиара, а сублицензиат – роль лицензиата. Бывают случаи «открытого сублицензирования» – когда вам предоставляется возможность сублицензировать права неограниченному кругу лиц, но также встречаются и сделки, в которых сторонами согласовывается конкретный список сублицензиатов. Такие условия вы можете увидеть в сделках на дистрибуцию, где лейблу или цифровому дистрибьютору необходимо такое право для передачи далее цифровым площадкам, а также в некоторых договорах на использование музыки в кино или телесериалах, когда права «чистит» лицензионное агентство по заказу кинокомпании. Для сублицензирования прав существуют особые, но вполне очевидные правила:
• предоставление прав осуществляется по формуле «нельзя передать прав больше, чем имеешь сам» – это означает, что вы не можете сублицензировать те права, которые вам не дал лицензиар.
• сублицензионный договор не может быть заключен на срок больший, чем срок действия договора лицензиата с лицензиаром (правообладателем);
• ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата по умолчанию несёт лицензиат (если иное не оговорено сторонами в договоре).
Если вы получаете права от сублицензиата, в котором вы не уверены, не поленитесь запросить документы-основания обладания лицензией и проверить всю цепочку прав (chain of titles). При этом рекомендую запросить эти документы до момента заключения сделки – это спасет вас от недобросовестных лиц, выдающих лицензии, которыми сами не обладают. На практике также распространено дальнейшее сублицензирование, то есть заключение субсублицензионных договоров и так далее. Порой это может очень серьезно навредить финансовым интересам лицензиара, поскольку от количества этих самых посредников в цепочке прав зависят итоговые роялти лицензиара. Поучительная история произошла с хип-хоп исполнителем Schokk, который, подписав договор с компанией Phlatline, не подозревал, что до попадания на цифровые витрины, его контент проходил аж через пять компаний-посредников.[66] В итоге до самого исполнителя доходили копейки, поскольку базой для расчета были доходы, полученные именно Phlatline как лицензиатом. Именно поэтому перед заключением договоров с неизвестными вам лицами, позиционирующими себя как «лейбл», «издательство» или «музыкальная компания», поинтересуйтесь их дистрибьюторской схемой.
Нередко возникает необходимость предоставить права на безвозмездной основе, например для разового публичного исполнения на мероприятии или в рамках какой-то благотворительной инициативы. В таком случае, чтобы не тратить время на драфтинг полноценного безвозмездного лицензионного договора, стороны оформляют письменное согласие на использование музыки. Как правило, оно носит односторонний характер (т. е. подписывается только со стороны лицензиара) и в целом выглядит как обычное официальное письмо партнеру, в котором, как и в полноценном лицензионном договоре, оговариваются пределы использования музыкального контента.