Как мы уже выяснили, обладая исключительным правом, автор или иной правообладатель может извлекать выгоду, т. е. экономически эксплуатировать свое творение, получая за это соответствующее вознаграждение. При этом не всегда сделки направлены на извлечение финансовой выгоды для артиста. Порой ему нужны услуги различных сторонних специалистов (фотографов, звукорежиссеров, дизайнеров, менеджеров, маркетологов и пр.), и здесь уже артист становится заказчиком и источником выплат. Итак, давайте разбираться – какие же сделки распространены на музыкальном рынке?
Заключение договора об отчуждении исключительного права (copyright assignment или transfer of rights) предполагает, что вы как автор лишаетесь своего творения навсегда, и с момента перехода исключительного права – новый правообладатель будет использовать вашу музыку и получать от этого доходы. Автор же будет по-прежнему обладать лишь личными неимущественными (моральными) правами, которые, как мы уже знаем – не могут быть предметом сделок и переходить от одних лиц к другим. Пользоваться такой договорной конструкцией следует осторожно: в одних случаях (например, при написании музыки к кинофильму по заказу) отчуждение оправдано, в других же – например, при подписании так называемых продюсерских договоров, может немотивированно лишить автора творения, и соответственно, возможности получения денег от его эксплуатации. Некоторые страны, среди которых Германия, законодательно запрещают отчуждение (уступку) исключительного права, что на мой взгляд, положительно сказывается на статусе автора и защите его интересов.
Массовый характер имеют сделки по предоставлению прав использования произведений – лицензионные договоры или лицензии (license agreement)[59]. Такой договор, сродни договору аренды, дает вашему партнеру (лицензиату) право использования контента на определенный срок и определенными способами. Лицензия не предполагает полного перехода прав, как в договоре об отчуждении исключительного права, последнее остается у правообладателя (лицензиара). Закон выделяет простую (неисключительную) лицензию – она дает возможность выдачи аналогичных лицензий другим лицам и исключительную лицензию – когда права предоставлены лишь одному лицу и даже сам лицензиар не вправе использовать контент теми способами, которые он предоставил по договору. Если вы когда-нибудь сталкивались с хип-хоп индустрией, то наверняка обращали внимание на странное словосочетание «лизинг битов», которым битмейкеры именуют сделки по предоставлению прав использования своих битов.[60] Да, этот термин, как говорится, из другой оперы, а если быть точнее – из оперы про финансовые услуги[61], тем не менее прижился в индустрии, и, по сути, за ним скрывается лицензионная сделка. А жаргонное «покупка бита в эксклюзив» – означает не что иное как отчуждение исключительного права на бит. Тем не менее, всегда лучше дополнительно уточнить у битмейкера тип предстоящей сделки, для правильного составления договора.
Отчуждение исключительного права и лицензия – самые часто встречающиеся сделки на музыкальном рынке. Если коротко и упрощенно (да простят меня ученые-правоведы): отчуждение исключительного права = купля-продажа вашего музыкального контента, лицензия = аренда вашего контента на ограниченный срок, определёнными способами и на конкретную территорию.
Если вы автор и хорошо зарекомендовали себя как профессионал, то к вам могут обратиться за написанием музыки на заказ, заключив с вами договор авторского заказа (work for hire), по условиям которого вы обязуетесь за плату в соответствии с заданием создать музыкальное произведение и передать его заказчику. Обычно в таких договорах присутствует «техническое задание» (бриф) для автора, включающее референс-треки (от англ. reference – ориентир, отсылка) и сроки выполнения работ. Дальнейшая передача прав на написанную композицию может быть оформлена как в форме отчуждения исключительного права, так и в форме лицензионного договора. Но если между вами и заказчиком есть посредник, то такой договор юридически считается договором заказа, у которого иное правовое регулирование. Их различия проявляются в том, что в договоре авторского заказа исполнитель всегда является автором.
В случаях, когда кредитор (тот, кто дает вам деньги взаймы) хочет «перестраховаться» на случай невозврата вами денег, он может попросить предоставить что-либо в залог – то, что останется в его распоряжении если вы окажетесь неплатежеспособны. И в таком случае правообладатель имеет право осуществить залог исключительного права на произведение, заключив соответствующий договор с кредитором. По умолчанию в течение срока действия такого договора залогодатель (правообладатель) вправе использовать музыкальный контент и распоряжаться исключительным правом на такой контент, за исключением случая отчуждения исключительного права. Однако получить кредит под залог интеллектуальных прав в России – крайне сложная задача. Подобные сделки почти отсутствуют на российском рынке по причине недоверия кредиторов к такого рода предмету залога, а также сложности оценки такого специфического объекта прав как музыкальные произведения. Инвесторы просто не видят в музыкальном контенте ликвидного актива. Возможно текущее положение дел исправит Инвестиционная платформа Co-Fi (cofi. ru), которая обеспечивает прямое взаимодействие инвесторов и творцов и на базе которой технологические и творческие проекты могут найти финансовое обеспечение, включая займы под залог интеллектуальных прав.
Можно также заключить не особо популярный в бизнес-среде договор о доверительном управлении. Суть его в том, что вы, оставаясь обладателем исключительного права, наделяете доверительного управляющего полномочиями на управление музыкальными активами в своем интересе на определённый срок. По сути это – особый агентский договор по схеме поручения. В таком случае интеллектуальные права к управляющему не переходят (ни в порядке отчуждения, ни по лицензии), однако он вправе распоряжаться такими правами исключительно в интересах правообладателя, получая от него взамен определенное вознаграждение за услуги.
Кроме того, судебная практика выделяет также договор о предоставлении полномочий по управлению правами на коллективной основе как особый вид договора об управлении правами. Он заключается правообладателем с обществами по коллективному управлению правами (в том числе с аккредитованными обществами), которые в интересах автора заключают лицензионные договоры на использование его композиций в сферах массового использования, то есть там, где авторам сложно отслеживать их использование.
Исключительное право на музыку может также быть предметом завещания, и как следствие, переходить по наследству. Однако в этом случае не требуется заключение договора, право перейдет к наследнику или наследникам автоматически, и обладание исключительным правом будет основываться на выданном нотариусом свидетельстве о праве на наследство. При этом исключительное право не входит в общее имущество супругов и наследуется как имущество автора такого результата. А вот доходы, полученные от использования музыкального контента, являются совместной собственностью супругов, если они не оговорили иное в брачном договоре.
Также автор или иной правообладатель вправе внести принадлежащее ему исключительное право в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или общества. В этом случае в решении о создании компании нужно дать денежную оценку исключительному праву и указать все существенные условия, которые присущи договору об отчуждении исключительного права.
В процессе работы на музыкальном рынке вы также столкнетесь с договорами об оказании услуг (выполнении работ). Это могут быть договоры на менеджмент артиста, услуги скаутов[62], сведение и мастеринг ваших треков, проведение концертных мероприятий, оказание маркетинговых услуг, проведение промо-акций и др. Важно понимать разницу между выполнением работ и оказанием услуг: в первом случае результаты имеют материальное выражение, во втором – нет. Например, при выполнении работ по монтировке сцены для подготовки концерта производится монтаж светового и звукового оборудования, и в итоге заказчик получает материальный результат – концертную площадку, пригодную для проведения мероприятия. При возмездном оказании услуг значение для заказчика имеет сама деятельность исполнителя, например, как это бывает в контрактах на менеджмент. Менеджер помогает артисту в управлении творчеством, ведет переговоры с партнерами и ищет выгодные контракты, оказывает помощь в ведении документооборота, и здесь не обязательно должен присутствовать какой-либо физический результат его деятельности, поскольку ценность имеют именно его действия.
Особо следует упомянуть о возможности сделок с личными неимущественными правами. Как мы с вами уже знаем, такие права не могут быть переданы или отчуждены, однако автор может дать согласие на использование произведения без упоминания своего имени или дать согласие на внесение в произведение изменений или дополнений. Безусловно, такое согласие нужно оформлять в письменном виде, при этом оно может быть интегрировано в договор или представлять собой отдельный документ.
Все вышеперечисленное – примеры наиболее встречающихся на музыкальном рынке сделок, при этом могут заключаться и так называемые «смешанные договоры» – договоры, которые содержат в себе элементы разных сделок, что-то вроде «коктейля» из разных договоров. Такими, например, считаются договор на 360 (или продюсерский контракт) и рекламные договоры с брендами (эндорсмент и амбассадорство), которые наряду с элементами лицензионного договора, также могут содержать положения по оказанию услуг (выполнению работ), авторскому заказу, агентированию, опционам на заключение договора (применяется для «обдумывания» лейблом возможности дистрибуции будущего контента), а также предусматривать вопросы использования товарного знака, имени или псевдонима артиста, его биографии.
Российское законодательство не предусматривает возможности отказаться от авторских прав («добровольное общественное достояние»), однако для авторов-альтруистов все-таки есть одна опция: размещение на сайте Минкультуры России публичного заявления о безвозмездном использовании своего произведения. Такое заявление должно содержать информацию о правообладателе, и условия, на которых автор предоставляет возможность использования своего контента, иными словами – все те условия, которые характерны для лицензионных договоров. При этом правообладатель не может сделать публичное заявление при наличии действующего лицензионного договора, по которому предоставляется исключительная лицензия на использование произведения или объекта смежных прав в тех же пределах. Несмотря на наличие указанной нормы и отдельного приказа Минкультуры России, регламентирующего порядок размещения информации, на момент написания этой книги на сайте ведомства так и не появилось данных ни по одному результату интеллектуальной деятельности.