Знаменитый тест Хауи, появившийся из судебного дела 1946 года о продаже апельсиновых рощ во Флориде, приобрел особую значимость в контексте регулирования криптовалют. История этого теста примечательна своей простотой и долговечностью: компания господина Хауи продавала участки с апельсиновыми рощами, предлагая полный комплекс услуг по уходу за садом, сбору урожая и продаже апельсинов. Инвесторы могли никогда не видеть свои участки, получая пассивный доход от деятельности компании.

Верховный суд США, подтверждая позицию SEC, определил, что такое предложение представляет собой инвестиционную сделку по предложению ценных бумаг. Ключевым фактором стало то, что инвесторы не планировали самостоятельно заниматься выращиванием апельсинов, а рассчитывали исключительно на прибыль от деятельности продавца.

Из этого прецедента родились четыре критерия теста Хауи, которые до сих пор применяются для определения, является ли актив ценной бумагой:

1. Инвестирование денежных средств;

2. В общее предприятие;

3. С ожиданием прибыли;

4. От управленческих усилий других лиц.

Применение этого теста к современным криптоактивам создает интересные прецеденты. Биткоин и Эфир благодаря своей истинной децентрализации и отсутствию центрального управления, как правило, не попадают под определение ценных бумаг. По состоянию на конец 2024 года сеть Эфириума работала через примерно 11 000 распределенных независимых узлов, а сеть Биткоина требовала согласия 95 % сетевых узлов для внесения изменений в код.

ICO и новая эра регулирования

Особенно ярко применение теста Хауи проявилось в период расцвета ICO (Initial Coin Offering). В 2018–2020 годах SEC инициировала многочисленные принудительные меры против проектов, проводивших ICO, утверждая, что они представляли собой незарегистрированные или мошеннические предложения ценных бумаг. Эти действия привели к резкому снижению количества ICO на рынке.

Криптоактивы, предлагаемые в рамках ICO, фундаментально отличаются от современных биткоина и эфира. Ключевое различие заключается в наличии идентифицируемой группы лиц или биз-нес-структуры, которая привлекает капитал через ICO и сохраняет контроль и ответственность за проект после его запуска. Именно этот аспект централизованного контроля делает такие проекты уязвимыми перед регуляторным надзором SEC.

Современное применение теста Хауи

В феврале 2023 года SEC нанесла сокрушительный удар по одной из крупнейших криптобирж США – Kraken, вынудив ее закрыть популярную программу стейкинга криптовалют. Эта программа позволяла пользователям «застейкать» свои криптоактивы, получая пассивный доход в виде процентов. SEC заявила, что эта услуга нарушает законы о ценных бумагах.

Регулятор применил тест Хауи к программе стейкинга Kraken, словно микроскоп к загадочному образцу. SEC утверждала, что эта услуга соответствует всем четырем критериям теста.

Kraken, оказавшись перед выбором между длительной юридической битвой и быстрым урегулированием, выбрала второе. Биржа согласилась выплатить штраф в размере $30 миллионов и закрыть программу стейкинга для американских клиентов. Это решение прокатилось по криптоиндустрии, как волна цунами, заставив другие платформы пересмотреть свои услуги стейкинга.

Интересно, что некоторые эксперты[55] сравнили это дело с ситуацией, когда регулятор пытается применить правила дорожного движения к полетам на самолете – настолько, по их мнению, устарел тест Хауи для оценки современных финансовых инструментов.

В июне 2023 года SEC подала иск против крупнейшей криптобиржи Binance и ее главы Чанпэна Чжао, выдвинув 13 обвинений в нарушении американских законов о ценных бумагах. Регулятор обвинил Binance в создании «разветвленной сети обмана», утверждая, что биржа незаконно предлагала американским клиентам деривативы спотовую торговлю и стейкинг, а также смешивала клиентские средства с корпоративными активами через фиктивную структуру Binance US. Дело находится в суде[56], но Binance уже пришлось ужесточить KYC-процедуры и ограничить некоторые услуги для пользователей из США. Стоит отметить, что Binance уже столкнулась с беспрецедентными финансовыми санкциями в рамках других связанных расследований, что делает ее лидером по сумме выплаченных штрафов среди криптобирж. В ноябре 2023 года Binance и Чанпэн Чжао заключили соглашение с Министерством юстиции США (DOJ), Управлением по контролю за иностранными активами (OFAC) и Комиссией по торговле товарными фьючерсами (CFTC), согласившись выплатить рекордный штраф в размере $4,3 млрд за нарушения Закона о банковской тайне (BSA) и санкционных правил. Это стало крупнейшим штрафом в истории корпоративных наказаний в США для криптовалютной компании. Помимо этого, Чанпэн Чжао лично заплатил $50 млн в рамках своего признания вины по уголовным обвинениям DOJ.

Всего через день после этого SEC обратилась с иском к Coinbase, заявив, что платформа действует как незарегистрированная биржа, брокер и клиринговое агентство. По мнению регулятора, как минимум 13 торгуемых на Coinbase активов являются ценными бумагами, а совмещение услуг хранения и торговли нарушает закон. Coinbase активно оспаривает претензии: в октябре 2024 года суд отклонил часть обвинений, но основные вопросы пока ждут разрешения.

В апреле 2024 года Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) направила уведомление о возможном иске децентрализованной бирже Uniswap, утверждая, что некоторые торгуемые токены и модель управления через токен UNI подпадают под определение ценных бумаг. Uniswap Labs подготовилась к судебной защите, подчеркивая свою децентрализованную природу и оспаривая юрисдикцию SEC. Расследование вызвало активные дискуссии о регулировании DeFi, однако 25 февраля 2025 года SEC официально закрыла дело без предъявления обвинений[57].

Еще один заметный случай произошел в марте 2023 года, когда SEC обвинила платформу KuCoin в нарушении законов о ценных бумагах. Регулятор посчитал, что KuCoin предлагала американским пользователям незарегистрированные продукты, включая программы кредитования и стейкинга. Биржа выплатила штраф в $22 миллиона и ограничила доступ для клиентов из США, что стало очередным сигналом для рынка о необходимости соответствия требованиям.

Ранее, в 2019 году, SEC оштрафовала Block.one на $24 миллиона за проведение незарегистрированного ICO токена EOS, которое привлекло $4,1 миллиарда. Несмотря на внушительную сумму сбора, штраф составил менее 1 % от привлеченных средств. Block.one согласилась на выплату без признания вины, а проект EOS продолжил существование, что породило споры о том, насколько эффективны такие меры.

Другой пример. В 2018 году Telegram, популярный мессенджер, основанный Павлом Дуровым, объявил о создании собственной блокчейн-платформы TON и криптовалюты Gram. Проект привлек $1,7 миллиарда в ходе закрытого ICO, что сделало его одним из крупнейших в истории криптовалют. Однако в октябре 2019 года SEC подала иск против Telegram. Регулятор утверждал, что токены Gram являются незарегистрированными ценными бумагами. SEC успешно применила тест Хауи к токенам Gram. Несмотря на активную защиту своей позиции, Telegram не смог убедить суд в том, что Gram не является ценной бумагой. В марте 2020 года суд вынес предварительный запрет на распространение токенов Gram, фактически блокируя запуск платформы TON.

Столкнувшись с юридическими препятствиями, в мае 2020 года Павел Дуров объявил о закрытии проекта TON. Компания согласилась выплатить штраф в размере $18,5 миллиона и вернуть $1,2 миллиарда инвесторам.

Это решение стало значительным прецедентом в криптоиндустрии, показав, что даже крупные и влиятельные проекты могут столкнуться с серьезными регуляторными проблемами. Дело TON продемонстрировало готовность SEC применять тест Хауи даже к самым инновационным и амбициозным проектам в криптосфере, не делая исключений для технологических гигантов.

Критика применения теста Хауи к криптовалютам и будущее регулирование

Многие эксперты и участники криптоиндустрии критикуют применение теста Хауи к современным цифровым активам. Комиссар SEC Хестер Пирс подчеркнула, что схема первой половины прошлого века не учитывает специфические особенности криптовалют.

По мнению Пирс, существование инвестиционного контракта зависит не только от актива, но и от ассоциируемых с ним обещаний.

Эти два компонента не связаны друг с другом, что создает сложности при применении теста Хауи к криптоактивам.

На текущий момент статус многих криптовалют остается неопределенным. SEC продолжает активно использовать тест Хауи в своих регуляторных действиях, что создает значительную неопределенность для участников рынка.

Криптосообщество призывает к разработке новых, более подходящих инструментов для определения статуса цифровых активов. Многие эксперты считают, что применение теста Хауи к криптовалютам не выдерживает критики и не учитывает уникальные особенности блокчейн-технологий и децентрализованных систем.

Интересно отметить, что некоторые юристы предлагают альтернативные подходы к регулированию криптоактивов. Например, концепция «функционального подхода» предполагает оценку не только структуры актива, но и его фактического использования в экономике. Этот метод мог бы лучше учитывать динамичную природу криптовалют и их эволюцию во времени.

Тем не менее, пока не будет создана новая регуляторная база, тест Хауи остается ключевым инструментом SEC в определении статуса криптоактивов. Это создает значительные риски для криптопроектов и требует от них тщательного анализа своих бизнес-моделей и способов распространения токенов.

В заключение стоит отметить, что дискуссия о применимости теста Хауи к криптовалютам выходит за рамки чисто юридического вопроса. Она затрагивает фундаментальные аспекты природы денег, инвестиций и технологических инноваций в цифровую эпоху. Решение этого вопроса может иметь далеко идущие последствия не только для криптоиндустрии, но и для всей глобальной финансовой системы.