Другой инвестиционный контракт, мушарака, нами пока не затрагивался. Термин «мушарака» имеет единый корень с термином «ширка». Последний является более широким понятием, описывающим разновидности правоотношений, которые могут быть охарактеризованы как партнёрство, товарищество[53].
Фикх выделяет два класса партнёрств. В одном случае партнёрство возникает не в результате свободного волеизъявления сторон, а в силу исламского закона (ширка биль-джабр). Такое происходит, например, при вступлении в наследство, что в шариате строго регламентировано и непреложно. Второй случай – договорное партнёрство. Оно бывает трёх видов. Партнёрство, основанное на трудовом участии (скажем, артель), называется ширкат уль-аамаль. Оно регулируется контрактом, по которому стороны договариваются выполнять работу (оказание услуг, строительство и проч.) совместными усилиями и разделить в оговорённой пропорции полученную прибыль. Партнёрство, основанное на репутации (ширкат уль-вуджух), возникает тогда, когда стороны, согласно своей мере кредитоспособности, например, приобретают в долг товары для торговли ими с последующим распределением прибыли или убытка сообразно тому, какую часть обязательств они обеспечивали под своё честное слово. Наконец, существует имущественное партнёрство (ширкат уль-амваль). Здесь стороны договариваются о внесении имущества (в частности, денежных средств) и делят прибыль в заранее определённом соотношении, а убыток – пропорционально своей доле в складочном капитале.
Как и в мударабе, в ширке возможны взаимоисключающие парные опции.
Прежде всего имеются в виду различия с точки зрения закреплённых за партнёрами прав и обязанностей. Один вариант – муфавада. Партнёры равны по своим вкладам, праву распоряжения имуществом компании, мере участия в работе в рамках партнёрства или управлении им, в ответственности перед третьими сторонами, в размере принимаемых на себя убытков. Каждый член партнёрства является одновременно агентом остальных партнёров и гарантом их обязательств.
Другой – инан, в котором участники могут быть неравны ни в капитале, ни в правах и обязанностях, ни во всём вместе. Иными словами, один из партнёров имеет большую долю в капитале или один из партнёров управляет делами компании, а другой – нет. При этом взаимных гарантий по умолчанию здесь не существует, сохраняются только агентские полномочия.
Мушарака (это понятие в классических текстах по исламской юриспруденции не встречается и является вкладом в фикх наших современников) есть неравное имущественное партнёрство на основе юридически обязывающего соглашения двух или более лиц о вложении капитала с целью совместного ведения бизнеса. В отличие от мударабы, в мушараке делаются взносы в капитал на условии раздела между всеми сторонами не только заработанной прибыли, но и реализованных убытков. При этом все стороны имеют право активного участия в осуществляемом проекте и каждая из них рискует имущественным взносом.
Кроме того, мушарака бывает постоянной и убывающей.
Мушарака, с одной стороны, в принципе предполагает неизменные в течение всего жизненного цикла компании состав партнёров и пропорцию их участия, в том числе в силу достаточно длительного срока предприятия, ради которого этот контракт и заключается.
С другой стороны, поскольку имеет место договорное правоотношение, фикх не видит препятствий к продаже участником своей доли при преимущественном праве покупки остающимися партнёрам; появление нового партнёра, впрочем, также не возбраняется.
Это дало возможность разработать для нужд финансового посредничества контракт, именуемый «убывающая мушарака», также не известный классическому фикху. В рамках этого контракта банк изначально фиксирует намерение регулярно уменьшать свою долю в капитале предприятия (собственности на актив). Соответственно, с «заёмщиком» заблаговременно достигается договорённость, что он периодическими взносами выкупает долю банка в мушараке, расплачиваясь или за счёт поступлений от своей прибыли, или из внешних источников. В итоге объект договора полностью переходит в собственность клиента..
Добавим ещё несколько штрихов.
Вносимый при формировании мушараки складочный капитал должен иметь чётко оговорённый размер, реально существовать и без отсрочки поступать в распоряжение компании. Предполагаемые к получению средства, будь то ожидаемая прибыль от другого предприятия или долг, не могут быть учтены в качестве взноса в капитал из-за сопряжённой неопределённости (гарара). В то же время допускается взнос натурой (скажем, помещением или оборудованием), который будет учитываться по своему денежному эквиваленту, согласованному учредителями.
Доли партнёров в прибыли, если таковая получена, могут быть как пропорциональны размеру их вклада, так и определяться условиями договора. В основном превалирует второй вариант. В то же время убыток всегда и при любых стандартных обстоятельствах прямо соотносится с долей в капитале.
Как отмечалось, мушарака как финансовый продукт во имя лучшей управляемости и эффективности компании есть ширка типа «инан». Партнёры заранее условливаются, что один из них или некоторая группа будут иметь менеджерский мандат без вмешательства остальных партнёров в операционную деятельность. Поскольку управляющий партнёр является, по сути, доверенным лицом, которому вверены средства прочих участников, и в этом качестве может создать для компании не прибыль, а убыток, то, как и в мударабе, он понесёт ответственность, если ущерб возник в результате нерачительности, злого умысла и т. п. Впрочем, в отличие от мударабы, в мушараке на такой случай разрешено требовать предоставления гарантий или залога. Ясно, что прибыль и капитал от потерь, могущих возникать в ходе нормального делового процесса, такими инструментами не защищаются.
Исламский банк, хотя роль управляющего небанковским бизнесом – не его амплуа, зачастую занимает достаточно активную позицию, непосредственно участвуя в определении целей проекта, параметров производственного процесса, контроля текущей деятельности и т. д. В определённом плане его подход не отличается от подхода традиционного банка, осуществляющего кредитование, так как следует общепринятым пруденциальным нормам и строится на разумной предосторожности. Клиент банка, ставший его партнёром по мушараке, не обременяется долговым обязательством, но должен отдать часть полученной им для мушараки прибыли.
Таким образом, мушарака в исламском банковском деле в подавляющем большинстве случаев представляет собой партнёрство в финансовых активах с условием распределения прибыли согласно определённой договорённости и убытков – пропорционально доле в капитале компании, зачастую с правом банка на постепенное уменьшение своего участия в капитале вплоть до его (участия) полного обнуления.
Ввиду того, что РПУ-контракты сопряжены со множественными плохо контролируемыми рисками и не предполагают фиксированного дохода, исламские банки, подчиняясь давлению регулятивной и конкурентной среды, сделали основой своего продуктового ряда контракты долгового финансирования.
Понятно, что заёмщику нужны не деньги, ему нужны товар или услуга. Однако традиционный банк может предложить ему только деньги, или лишь потенциальный товар (услугу). То есть в традиционной банковской системе процесс удовлетворения потребности клиента разделён на два не связанных между собой акта: финансирование и купля-продажа. При том что обычный банк в общем-то заинтересован в целевом использовании ссуды, в конечном счёте единственно по-настоящему важное для него – её возврат с процентами. Исламский банк решает непосредственную проблему клиента – получение реального актива. То есть в исламской модели снимается разделённость процесса, и финансирование превращено в составную часть торговой сделки. Для ИФИ, следовательно, важен объект сделки, его соответствие необходимым клиенту характеристикам, так как только в этом случае он может вернуть вложенные им средства и получить прибыль.
В подробностях мы рассмотрим два контракта: мурабаху и иджару, – на которые приходится подавляющая часть активных операций исламского банка.