Несколько слов о специфике американского конституционализма колониального времени по сравнению с конституционализмом независимых США.

Начиная с 4 июля 1776 г. все конституционные документы – в отдельных штатах и в США в целом – принимались в качестве выражения воли «народа». Однако до этой даты в хартиях в качестве источника власти выступает исключительно английская корона. Парламент Англии / Великобритании в хартиях не упоминается вообще: он составлял необходимую ветвь власти метрополии, но никак не в колониях. В колониях его правотворческие функции могли выполнять местные законодательные собрания (легислатуры), но о том, чтобы считать их или «народы колоний» источником власти в колониях, речь заходила лишь в немногих исключительных случаях.

Английский монарх, делегируя свою власть над колонией через выдачу хартии, мог позволить обладателю хартии делегировать полученную власть и дальше «вниз». Монарх мог вручить власть и без права дальнейшей передачи. Но как в том, так и в другом случае он оставался сувереном, который оставлял за собой право следить за тем, как обладатель хартии выполняет свои обязательства по хартии. В любом случае за королём сохранялось также право аннулировать хартию и вернуть всю полноту власти себе. Тот же, кто по хартии получал определённую власть, в преамбуле обязательно ссылался на её первоисточник и, изрядно утомляя современного читателя, дотошно прослеживал весь тот путь, каким делегируемая власть оказалась ко времени составления документа в его руках.

Пенсильвания на протяжении почти всей своей колониальной истории была собственнической колонией – то есть английский король вручил власть над нею лично её основателю – Уильяму Пенну и его потомкам. Они были верховными собственниками и наследственными губернаторами. Исключение составляют два года прямого королевского управления вскоре после прихода к власти Вильгельма III: решения о введении и отмене его были приняты в Англии в 1692–1694 гг., а исполнялись в Пенсильвании в 1693–1695 гг.

Перевод конституционных документов колониальной Пенсильвании связан с двумя специфическими затруднениями.

Конституционализм в странах западного мира – в Европе и Северной Америке XVII–XIX вв. – возникал тремя разными способами. 1. Самый редкий, но зато и самый плавный – это трансформация сословно-представительного правления в современный парламентаризм. Такая трансформация имела место в Скандинавских странах и в Англии. Хотя в Англии в XVII в. были революции, там даже в условиях революции любая власть, без исключения, искала себе опору в лице (какого-то) парламента. 2. Самый радикальный способ – это демократическая революция, упразднение традиционной монархии и провозглашение конституции от имени народа. Типичный такой случай – конституция Французской республики 1795 г. 3. Самый частый способ – через октроированные конституции. В истории тех стран Европы XIX в., где имел место переход от абсолютистского политико-правового строя к конституционной монархии, через политические кризисы и революции (особенно в 1848–1849 гг. в германских и итальянских государствах) – конституционные документы представляли собой акт (условного или безусловного) отказа монарха, как изначального обладателя всей полноты власти в государстве, от части своих полномочий, и передачу монархом этих полномочий своим подданным – более или менее широкому кругу своих подданных. Такие конституции в XIX в. было принято называть октроированными (от французского глагола «octroyer» – жаловать, даровать). Их было принято противопоставлять конституционным документам, провозглашаемым от имени народа как источника власти и построенным на принципе суверенитета народа.

Первый путь имел место в самой Англии, но не в её колониях. Второй путь – в колониях, провозгласивших в 1776 г. свою независимость, и в США – государстве, возникшем в результате объединения этих колоний. Конституционализм независимых США является строго демократическим в том смысле, что все без исключения конституционные документы, действовавшие и действующие в пределах США после 4 июля 1776 г., принимались и вводились в действие как изъявление воли народа – либо народа США как целого, либо народа отдельного штата, либо народа федеральной территории. Традиция, сложившаяся более чем за 200 лет, сформировала свой специфический язык, где все термины связаны с представлением о суверенитете народа. Искушение применить те же термины при описании конституционализма колониальных времён бывает порой очень сильным.

Однако колониальный конституционализм в американских колониях Англии был по характеру совершенно иным, чем американский после 1776 г. Зато он весьма походил на характерный для европейских «октроированных» конституций XIX в. То есть представлял третий путь из перечисленных.

В независимых США и в отдельных штатах правовая система обычно выстраивалась (и выстраивается) на двух уровнях: в основе – конституция, то есть основной закон, а «на поверхности» – законы обыкновенные (ординарные). Правовая система колоний была сложнее. Как увидим, в Пенсильвании в рассматриваемые годы всегда действовали два основных закона: Королевская хартия Пенсильвании 1681 г., плюс ещё какой-то конституционный документ. Исключением были 1693–1695 гг., когда не действовал ни один.

Название документа по-английски: Charter for the Province of Pennsylvania – 1681.

Предлагаемое русское название: Королевская хартия Пенсильвании 1681 г.

В конце текста от имени короля указано, что хартия выдана 28 февраля «тридцать третьего года Нашего правления», когда к хартии была приложена малая государственная печать (Privy Seal); Большая печать была приложена 4 марта791. Поэтому в литературе Хартия эта упоминается под обеими датами: 28 февраля и 4 марта 1681 г. (Следует, правда, иметь в виду, что на английских календарях в тот момент значился ещё 1680 г.). Она была вручена Пенну 4 марта 1681 г.792

Карл II как суверен и как верховный собственник земель, поступающих под его юрисдикцию, дарует Уильяму Пенну и его наследникам как права политические, связанные с осуществлением управления будущей Пенсильванией, так и имущественные права.

Наделение Пенна некоторыми правами позволяет ему передавать полученные полномочия и дальше «вниз», то есть жителям колонии или избранным ими органам.

Пенн после получения Хартии провёл в Англии ещё полтора года. В это время он составил следующий документ.

Краткое название документа по-английски: Concessions to the Province of Pennsylvania – 1681793.

Полное название: Certain conditions, or concessions, agreed upon by William Penn, Proprietary and Governor of the Province of Pennsylvania, and those who are the adventurers and purchasers in the same province.

Предлагаемое русское название: Концессии Пенна 1681 г.

Дата: 11 июля 1681 г.

Документ составлен Пенном от своего имени и содержит текст соглашения, в которое по его предложению вступают с ним поселенцы. Оно, как о том и говорит название, имеет характер «уступок» Пенном определённых прав поселенцам.

Под документом стоят подписи Пенна и трёх свидетелей, в присутствии которых к нему была приложена печать колонии794.

«Концессии» состоят из 21 статьи. О том, как должно быть устроено управление колонией, в них ничего не говорится. Зато там содержатся основы территориального планирования Пенсильвании, включая план основания большого города – будущей Филадельфии, и многие другие нормы жизни будущей колонии.

Политическое же устройство будущей Пенсильвании Пенн «прописал» в двух последующих документах, между которыми существует прямая текстуальная связь.

Краткое название документа по-английски: Penn’s Charter of Liberties – 1682795. Датирован 25 апреля 1682 г.

Предлагаемое название по-русски: Хартия свобод Пенна 1682 г.

Документ состоит из преамбулы и 24 статей арабской нумерации. В преамбуле говорится: поскольку Карл II даровал Пенну Пенсильванию – «Да будет Вам известно», что Пенн дарует «всем фрименам, поселенцам и предпринимателям (unto all the ffreemen796 Planters and Adventurers)» свободы и описанные ниже блага.

Власть губернатор будет делить с фрименами, которые изберут два представительных органа: Провинциальный совет и Генеральную Ассамблею.

В заключение Пенн заявлял: «Ни я, ни мои наследники не проделывают и не предписывают ничего такого, чем свободы, содержащиеся и высказанные в этой хартии, могли бы быть урезаны или разрушены; и если что-либо такое, что противоречит этому положению, будет сделано, это не будет иметь силы».

Краткое название документа по-английски797: Frame of Government of Pennsylvania – 1682.

Полное название: The frame of the government of the province of Pennsylvania, in America: together with certain laws agreed upon in England, by the Governor and divers freemen of the aforesaid province. To be further explained and confirmed here, by the first provincial Council, that shall be held, if they see meet798.

Дата: 5 мая 1682 г.

Предлагаемое русское название: Форма правления Пенсильвании 1682 г.

Документ состоит из большого теолого-политического предисловия за подписью Пенна, из собственно Формы правления и из 40 «законов, согласных с законами Англии» (Laws Agreed upon in England).

Собственно Форма правления дублирует Хартию свобод Пенна 1682 г.: она состоит из тех же 24 статей с минимальными редакционными изменениями.

15 из 40 «законов, согласных с законами Англии» охарактеризованы как «фундаментальные для управления этой провинцией и территориями» («Fundamental in the Government of this Province and Territories»). Их можно было отменить только с согласия губернатора и 6/7 фрименов в Совете и Ассамблее.

Первым в перечне этих 15-ти фундаментальных значится закон Пен-на о свободе совести. Он гарантировал религиозную терпимость всякому, кто «будет исповедовать и признавать, что Единый Всемогущий Бог есть Творец, Вседержитель (Upholder) и Правитель Вселенной».

Пенн не хотел выезжать в Америку до решения короной вопроса о принадлежности трёх графств будущего Делавэра: эти графства давали его владениям выход на побережье Атлантического океана.

24 августа 1682 г. герцог Йоркский по просьбе Пенна уступил ему из своих владений в Нью-Йорке две территории: 1) Ньюкасл и земли в радиусе 12 миль от него (Delaware Circle), 2) земли к югу от Нью-Йорка – до мыса Хенлопен (Henlopen), то есть выхода из залива Делавэр. Эта передача была затем оформлена королевским даром (royal grant) от 22 марта 1683 г. С этого времени Пенн считал земли Делавэра своими.

30 августа 1682 г. Пенн отбыл в Америку и 29 октября 1682 г. впервые ступил на землю Пенсильвании. Он назначил на 20 ноября 1682 г. выборы в законодательные органы – Совет и Генеральную ассамблею. В ходе мартовской (1683 г.) сессии этих органов был избран комитет по предложениям относительно изменения формы правления. Возможно, в следующем документе уже были зафиксированы результаты работы этого комитета.

Краткое название документа по-английски: Frame of Government of Pennsylvania – 1683799. В литературе встречаются также названия: Second Frame of Government, Act of Union 1683 г., the Charter of Liberties.

Полное название: The Frame of the Government of the Province of Pennsylvania and Territories thereunto annexed in America.

Поскольку под «территориями» подразумеваются три графства Делавэра, в литературе документ нередко именуется «Акт об унии [Пенсильвании и Делавэра]», а также «Вторая Форма правления Пенсильвании (и Делавэра)» и опять-таки «Хартия свобод».

Предлагаемое русское название: Форма правления Пенсильвании и Делавэра 1683 г. Для ситуаций, когда важно подчеркнуть, что этот документ определял политическое устройство не только Пенсильвании, но и Делавэра, я позволяю себе использовать название Акт об унии.

Дата: 2 апреля 1683 г.

В этот день Пенн направил документ Ассамблее и Совету. В ходе вечернего заседания Пенн поставил под текстом подпись, приложил печать и вручил оригинал Джеймсу Гаррисону и Томасу Уинну, которые представляли фрименов. В ответ они вернули Пенну оригинал Формы правления 1682 г. Затем Хартию свобод подписали все члены Совета, присутствовавшие члены Ассамблеи и некоторые граждане Филадельфии, кто оказался в зале.

Форма правления 1683 г. действовала, пока не была отменена решением королевского губернатора Бенджамина Флетчера в 1693 г. Впрочем, сам Пенн считал её законной хартией и после этой даты – вплоть до того момента, когда в 1700 г. её вернули ему в руки.

В сентябре 1684 г. Пенн выехал в Англию, не назначив заместителя губернатора и предоставив квакерам управлять колонией самостоятельно.

В 1688 г. он назначил на должность заместителя губернатора Джона Блэкуэлла, пуританина, который в декабре 1688 – декабре 1689 г. пытался собрать с квакеров налоги и организовать оборону колонии от возможных нападений французов. С января 1690 по апрель 1693 г. в Пенсильвании вновь существовало квакерское самоуправление во всей полноте и красе.

Однако Вильгельм III в октябре 1692 г. лишил У. Пенна (находившегося тогда в Англии на нелегальном положении) полномочий губернатора и назначил в Пенсильванию как в королевскую колонию губернатора – Бенджамина Флетчера, по совместительству губернатора Нью-Йорка. Флетчер правил Пенсильванией с апреля 1693 по март 1695 г.

В августе 1694 г. права Пенна как губернатора были восстановлены, и он назначил заместителем губернатора колонии Уильяма Маркхэма. Маркхэм правил Пенсильванией с марта 1695 до момента возвращения в колонию Пенна 2 декабря 1699 г.

27 октября 1696 г. заместитель губернатора У. Маркхэм направил Генассамблее очередное послание о необходимости оборонительных мер ввиду угрозы со стороны французов и пиратов. Ассамблея заявила, что не будет рассматривать никаких законов, покуда народу не вернут его «прежние конституции» (former constitutions), отмененные Флетчером.

Буквальное выполнение этого требования означало бы восстановление Формы правления Пенсильвании и Делавэра / Акта об унии 1683 г. Но губернаторская власть в Пенсильвании и Делавэре при Флетчере была намного сильнее, чем при Блэкуэлле. Маркхэм получил её из рук Флетчера, естественно, в том объёме, в каком она была при прямом королевском правлении. Заместитель губернатора Маркхэм понимал, что выполнение требования Ассамблеи приведёт к резкому ослаблению губернаторской власти. В таком случае он и руководимая им колония просто не смогут выполнить требований королевской администрации, связанных с общей обороной английских колоний Северной Америки. Никакой возможности оперативно связаться с Пенном и согласовать свои действия с ним у Маркхэма не было. И Маркхэм, в порядке компромисса, разрешил членам ассамблеи самим разработать новую форму правления.

Составлена она была очень быстро.

Краткое название документа800 по-английски: Frame of Government of Pennsylvania – 1696.

Полное название: The Frame of Government of the Province of Pennsylvania, and the territories thereunto belonging: passed by Governor Markham, November 7, 1696.

Предлагаемое русское название: Маркхэмова Форма правления 1696 г.

Ассамблея утвердила её 7 ноября 1696 г.

13 глав были в основном скопированы с Формы правления Пенсильвании и Делавэра 1683 г., но сама она была формально отменена, а в деталях многое было изменено801.

У законодателей были веские сомнения: вправе ли они менять государственное устройство простым законом. Во 2-й главе документа говорилось: поскольку прежняя форма правления, как выяснилось, не очень подходит к современным обстоятельствам, принимается единогласное решение её изменить: новая форма правления такова, как описано ниже… В заключительной главе говорилось, что никакой акт не может лишить обитателей Пенсильвании никаких прав, привилегий или иммунитетов, какими они ранее пользовались.

Маркхэмова Форма правления фактически оставалась в силе до возвращения в колонию Пенна в декабре 1699 г., хотя она никогда не была утверждена никакими властями Англии и собственник Пенн никогда официально не признавал её юридическую силу.

После возвращения Пенна в Пенсильванию Ассамблея продолжала работать как раньше.

Четвертая при Пенне сессия Генеральной ассамблеи открылась 1 августа 1701 г. 2 августа Пенн сообщил, что получил письмо короля, где от колонии требовалось внести 350 ф. ст. на строительство укреплений Нью-Йорка. Это письмо он положил перед законодателями и призвал их серьёзно поразмыслить. Ассамблея заявила о полнейшей «лояльности нашему Суверену», но затем принялась перечислять убедительнейшие причины для отказа: колония основана совсем недавно, колонисты обязаны выплатить налоги, обещанные ранее Пенну, особенно квит-ренту; а соседние колонии оплачивают нужды обороны небыстро и не щедро. В заключение Ассамблея заявила, что и впредь готова идти навстречу королю, но ровно настолько, насколько позволяют религиозные убеждения802.

Тогда семь представителей Делавэра официально обратились к Пенну и попросили сообщить королю, что береговая линия трёх графств совершенно беззащитна. Они просили, чтобы король позаботился о защите их домов.

В конце августа 1701 г. в Филадельфии стало известно о «pending bill», то есть о попытке короны изъять Пенсильванию у Пенна парламентским актом. Пенн, ранее исполнивший всё, на чём настаивали Лорды Торговли, не мог понять мотивов этих действий803. Он принял решение выехать в Англию с целью выяснения ситуации. Вопрос о политическом устройстве колонии надо было решить до отъезда.

15 сентября 1701 г. собралась 5-я и последняя при Пенне Ассамблея.

Пенн направил Ассамблее письменное послание. Он просил членов Ассамблеи договариваться как можно оперативнее, с тем чтобы он мог вернуться в Англию побыстрее.

Ассамблея заседала шесть недель. Первые недели работы были полны жарких дебатов и распрей; решений принято было очень мало. 10 октября представители Делавэра покинули заседание и заявили об отказе от дальнейшего участия в Ассамблее. Население графств Делавэра было лютеранским и англиканским, оно не считало себя по совести обязанным придерживаться квакерских запретов, связывавших им руки во всём, что было связано с обороной побережья и охраной правопорядка. Но Делавэр оставался (и до сих пор остаётся!) в прежних границах, а квакерская Пенсильвания росла, что делало в перспективе неизбежными перемены в её устройстве – и никто не мог тогда предсказать, какие.

14 октября 1701 г. Пенн дал обещание, что если Делавэр захочет отделиться от Пенсильвании, то сможет это сделать. Только тогда страсти улеглись. За две следующие недели работы пенсильванские делегаты в сотрудничестве с Пенном составили новую Хартию колонии.

Краткое название документа по-английски: Charter of 1701.

Полное название: Charter of Privileges granted by William Penn, Esq., to the inhabitants of Pennsylvania and Territories.

Дата: 28 октября 1701 г.

Предлагаемое русское название: Хартия Пенсильвании 1701 г.

23.10.1701 г. текст Хартии был утверждён всеми участниками обсуждения и направлен Пенну804.

Именно тогда, в ответ на требования делегатов от Делавэра, Пенн прибавил к Хартии привилегий два параграфа: первый предусматривал возможность отделения Делавэра от Пенсильвании, второй гарантировал жителям нижних графств все «свободы, привилегии и благодеяния (Liberties, Privileges and Benefits), дарованные обоим вместе». Два года спустя Делавэр на основании именно этой статьи отделился от Пенсильвании. Обеими колониями после этого по-прежнему правил один губернатор, но у каждой была своя легислатура и контроль над местными делами.

28 октября 1701 г. Ассамблея собралась в 3 часа утра и продолжала работать до 11 часов вечера. Для Америки такой «авральный» режим не был типичен, но участники заседания понимали: бывают такие дела, которые надо делать в один присест, пока все помнят все важные детали! Принятые законы (и Хартия привилегий) были подписаны и к ним приложена печать. После чего Генеральная ассамблея распустилась, а Пенн отправился на корабль.

Хартия Пенсильвании от 28 октября 1701 г. – документ, по которому Пенсильвания затем управлялась до самой революции 1776 г. Это политическое завещание Пенна, воплотившее те конституционные представления, к которым он пришёл методом проб и ошибок.

Как эти семь документов соотносились юридически, исторически и функционально?

Королевская хартия Пенсильвании 1681 г. была первоначальным базовым актом делегирования королевских полномочий Пенну и его потомкам. Она оставалась в силе с момента утверждения и до 1776 г., кроме периода приостановки её действия Вильгельмом III в 1692–1695 гг.

Пять документов суть акты дальнейшего делегирования Пенном полномочий, полученных им «сверху» – от короля – «вниз»: жителям Пенсильвании.

Концессии Пенна 1681 г. касались проблем бытового обустройства Пенсильвании. Они никогда формально не отменялись.

Хартия свобод Пенна 1682 г. и Форма правления Пенсильвании 1682 г. определяли политическое устройство колонии. Функциональное соотношение между этими близкими по содержанию документами определить затруднительно, так как оба они оставались в силе всего год, после чего были отменены.

Их заменила Форма правления Пенсильвании и Делавэра 1683 г., распространявшаяся на две колонии. Фактически она действовала до начала правления Б. Флетчера, хотя Пенн настаивал на её юридической значимости до 1701 г., когда была принята Хартия Пенсильвании 1701 г.

Особняком стоит Маркхэмова Форма правления 1696 г. Это демократическая конституция, выработанная представителями жителей Пенсильвании без ведома Пенна, но с позволения заместителя губернатора Уильяма Маркхэма, для самих себя, ради преодоления правового вакуума 1695–1696 гг. Она не была санкционирована никакой высшей властью.